筆者理解,上述規(guī)定有幾層意思: 第一,上述六種表述,都屬于“《行政處罰法》第五十六條 行政機(jī)關(guān)在收集證據(jù)時(shí),可以采取抽樣取證的方法;在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下,經(jīng)行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn),可以先行登記保存,并應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)及時(shí)作出處理決定,在此期間,當(dāng)事人或者有關(guān)人員不得銷毀或者轉(zhuǎn)移證據(jù)”中的“處理決定”。 第二,對(duì)于依法應(yīng)當(dāng)沒收的物品,不能即時(shí)返還當(dāng)事人(這種返還實(shí)際上也沒有意義,反而增加執(zhí)法成本,且容易造成危害的擴(kuò)大),那么處理決定就是第三項(xiàng)“對(duì)依法應(yīng)予沒收的物品,依照法定程序處理”,這本身就是一種處理結(jié)果。當(dāng)然,也有同事考慮到,這不等于是“變相查封扣押”嗎?像是像,但終究不是。 第三,基于調(diào)查取證的需要,7天內(nèi)證據(jù)固定沒有做完的,需要時(shí)間繼續(xù)固定證據(jù),比如復(fù)雜案件中的電子數(shù)據(jù)的取證,有的內(nèi)容執(zhí)法人員還需要依托第三方機(jī)構(gòu)去完成,等等,這種情況就用第一項(xiàng)。但是要注意,遵守行政法中的比例原則(鏈接),盡全力盡快完成。否則,可能屬于行政違法。 第四,登記保存結(jié)束,符合查封扣押條件的,可以按法定程序轉(zhuǎn)查封扣押(注意按《行政強(qiáng)制法》第十八條的要求操作)。關(guān)于這一點(diǎn),市監(jiān)程序規(guī)定第三十五條明確是可以的,但農(nóng)業(yè)程序規(guī)定沒有明確。筆者理解我們?cè)诓僮魃峡梢赃@么做。 第五,典型問題。 廣東省司法廳2020年發(fā)布的15件行政執(zhí)法典型案例(廣東普法 公眾號(hào))中,對(duì)2019年度法治廣東考評(píng)、行政執(zhí)法案卷評(píng)查工作中問題進(jìn)行歸納,其中有一個(gè)案件:擅自復(fù)制發(fā)行著作權(quán)人美術(shù)作品行政處罰案。 該案“【存在問題】”部分指出,“程序違法。根據(jù)《中華人民共和國(guó)行政處罰法》第三十七條第二款規(guī)定,先行登記保存的最長(zhǎng)期限為7日。本案中,該局雖然在7日內(nèi)作出處理決定,但處理決定為:擬對(duì)先行登記保存產(chǎn)品予以沒收,該決定并未對(duì)先行登記保存物品作出處理。擬沒收并非沒收。因此,該處理決定并非法定意義上的處理決定。該局于2019年12月13日,作出《行政處罰決定書》決定沒收先行登記保存的物品,屬于超期登記保存物品,違反法定程序?!?/span> 審判實(shí)踐中,德州市中級(jí)人民法院(2020)魯14行終95號(hào)也涉及到這個(gè)情況。 筆者理解,上述判斷缺乏“法律依據(jù)”,沒有注意到《農(nóng)業(yè)行政處罰程序規(guī)定》?!皵M對(duì)先行登記保存產(chǎn)品予以沒收”不是“沒收”與“對(duì)依法應(yīng)予沒收的物品,依照法定程序處理”,其含義并無二致。當(dāng)然,“擬沒收”的表述也的確過于簡(jiǎn)潔了。怎樣完整的表述,可以參考怎樣完整表述登記保存處理中的“擬沒收”(鏈接)一文的第四點(diǎn)。 第六,注意:程序規(guī)定的要求,是“7日內(nèi)作出處理決定并送達(dá)當(dāng)事人”,這個(gè)要求比《行政處罰法》要求更明確,也更高一些。如果次日送達(dá),或隔幾日送達(dá),則違反了這一條規(guī)定。 第七,關(guān)于超過7天作出處理決定。這方面行政審判的案例比較多,裁判觀點(diǎn)不盡一致。如有的認(rèn)為,有正當(dāng)理由的、對(duì)當(dāng)事人的合法權(quán)利未造成實(shí)質(zhì)影響的,構(gòu)成“程序瑕疵”。也有的認(rèn)為,超期了“確認(rèn)違法”或“判決撤銷”,等等。 參考 | 合集:農(nóng)業(yè)執(zhí)法文書制作和調(diào)查取證55篇 參考 | 判決書中的確認(rèn)違法、確認(rèn)無效和判決撤銷是啥意思?啥區(qū)別? |
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