楊律師，您好！

I公司的雄先生和劉先生已經(jīng)根據(jù)您的建議向法院起訴要求解散公司，進(jìn)行清算，并且法院已經(jīng)判決解散I公司，在判決生效之日起15天內(nèi)對(duì)I公司進(jìn)行清算。但是，薛先生拒不履行生效判決，沒(méi)有組織清算組對(duì)公司進(jìn)行清算。現(xiàn)雄先生了解到，在公司經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，薛先生曾利用其控制公司的便利，侵占公司資金100萬(wàn)元。請(qǐng)問(wèn)，雄先生是否有權(quán)在薛先生不組織成立公司清算組的情況下，提起訴訟，要求薛先生賠償損失？

順祝商祺！

張闖

張經(jīng)理，你好！

根據(jù)您所述，薛先生作為I公司股東，侵占I公司資金，其侵害的對(duì)象是I公司，應(yīng)當(dāng)由I公司起訴薛先生。但是，I公司在薛先生的控制之下不可能提起該訴訟，而I公司利益受損，最終損害的是包括雄先生在內(nèi)的其他股東的利益。對(duì)此，公司法賦予股東在一定條件下提起股東代表訴訟的權(quán)利。

《公司法》第一百五十一條對(duì)“股東代表訴訟”作出了具體的規(guī)定，其中他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，有限責(zé)任公司的股東可以書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事、董事會(huì)或者執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事、董事會(huì)或者執(zhí)行董事收到股東書(shū)面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。這里的“他人”可以理解為公司的股東和公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員以外的其他人員以及公司之外的其他任何自然人、法人或其他組織。

薛先生侵占I公司資金，雄先生作為股東，可以按照公司法規(guī)定的程序書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事、董事會(huì)或者執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟，在監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事、董事會(huì)或者執(zhí)行董事不起訴的情況下，可以以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。當(dāng)然，我們注意到I公司已經(jīng)人民法院判決由其股東對(duì)其進(jìn)行清算。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，清算組在清算期間代表公司參與民事訴訟活動(dòng)。據(jù)此，I公司的董事會(huì)或監(jiān)事會(huì)已不能再對(duì)外行使相關(guān)職權(quán)，包括代表公司行使起訴權(quán)。該公司的股東在發(fā)現(xiàn)公司利益受到他人損害發(fā)生損失的情況下，通過(guò)書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或董事會(huì)提起訴訟尋求救濟(jì)已無(wú)實(shí)際意義和可能，但是，為保證股東代表訴訟在程序上沒(méi)有任何瑕疵，雄先生還是應(yīng)當(dāng)按照公司法規(guī)定的程序操作。總之，通過(guò)I公司內(nèi)部救濟(jì)途徑已經(jīng)無(wú)法實(shí)現(xiàn)該公司的權(quán)益救濟(jì)，在此情況下，公司的股東雄先生以自己的名義直接提起訴訟，為I公司請(qǐng)求利益保護(hù)，符合股東代表訴訟的立法精神，因此，在此種情況下，股東雄先生可以直接提起股東代表訴訟起訴薛先生，以維護(hù)I公司的合法權(quán)利。

當(dāng)然，在法院已經(jīng)判令清算I公司，而薛先生不組織成立I公司清算組的情況下，雄先生也可以申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制清算，由法院指定有關(guān)人員組成清算組對(duì)I公司進(jìn)行清算，并在清算過(guò)程中起訴薛先生。

祝好！

楊春寶律師

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