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最高法院:域外形成的證據(jù)如何適用?是否必須辦理公證認(rèn)證手續(xù)?

 ALECKWANG 2022-01-15
作者 | 唐青林 李舒
北京云亭律師事務(wù)所

裁判要旨

對于當(dāng)事人提供的域外證據(jù),人民法院應(yīng)根據(jù)不同情況分別處理:(1)對證明訴訟主體資格的證據(jù),應(yīng)要求當(dāng)事人依法履行相關(guān)的公證、認(rèn)證或者其他證明手續(xù);(2)對其他證據(jù),由提供證據(jù)的一方當(dāng)事人選擇是否辦理相關(guān)的公證、認(rèn)證或者其他證明手續(xù),但人民法院為查明事實(shí)認(rèn)為確需辦理的除外。

案情簡介

一、大友新亞原為中國籍,曾用名為“徐新亞”,后加入日本國國籍,使用“大友新亞”的名字。

二、大友新亞向上海一中院訴稱:李瓔、何國順故意捏造外匯保證金交易的虛假情況,利用合同進(jìn)行欺詐,大友新亞在李瓔介紹下與日本株式會社輝(輝公司)簽訂合同,進(jìn)行外匯保證金交易,給大友新亞造成經(jīng)濟(jì)損失。請求判令:李瓔、何國順連帶賠償大友新亞經(jīng)濟(jì)損失。

三、本案中法院查明,東京地方法院認(rèn)定李瓔、何國順等人共同參與欺詐大友新亞等客戶,于2006年11月14日以地方法院民事第30部判決,判令輝公司支付大友新亞95561.57美元及與之相應(yīng)的延遲損害賠償金;李瓔、何國順等承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。后輝公司不服東京地方法院判決,向東京高等法院提出上訴。東京高等法院于2007年5月23日作出二審判決,對輝公司應(yīng)承擔(dān)的延遲損害賠償金作了變更。

四、本案的一項(xiàng)爭議焦點(diǎn)是,大友新亞在該案訴訟中提供的日本法院的裁判文書能否作為證據(jù)使用。經(jīng)法院審理查明,對于上述裁判文書,大友新亞辦理了公證認(rèn)證手續(xù),但公證員僅確認(rèn)相關(guān)證據(jù)材料由大友新亞本人提供,而未確認(rèn)證據(jù)本身形式上的真實(shí)與否。

五、本案經(jīng)上海一中院一審、上海高院二審,均判決駁回大友新亞的訴訟請求。其中,上海高院對大友新亞提供的證據(jù)的真實(shí)性不予認(rèn)可。

六、大友新亞向最高人民法院申請?jiān)賹?,最高人民法院裁定再審本案。最高人民法院認(rèn)定日本國法院的裁判文書可以作為證據(jù)使用,但是,該判決認(rèn)定李瓔知道或基于過失應(yīng)當(dāng)知道輝公司的經(jīng)營模式構(gòu)成參與欺詐,但該判決中沒有載明相應(yīng)的證據(jù),故對日本法院判決認(rèn)定的李瓔參與欺詐的事實(shí)不予確認(rèn)。最高人民法院最終維持了上海高院的二審判決。

裁判要點(diǎn)

關(guān)于日本國法院的裁判文書在本案中的證明效力問題,最高人民法作出以下認(rèn)定:

一、對于當(dāng)事人提供的域外證據(jù),人民法院應(yīng)根據(jù)不同情況分別處理:(1)對證明訴訟主體資格的證據(jù),應(yīng)要求當(dāng)事人依法履行相關(guān)的公證、認(rèn)證或者其他證明手續(xù);(2)對其他證據(jù),由提供證據(jù)的一方當(dāng)事人選擇是否辦理相關(guān)的公證、認(rèn)證或者其他證明手續(xù),但人民法院為查明事實(shí)認(rèn)為確需辦理的除外。對于能夠反映案件真實(shí)情況、與待證事實(shí)相關(guān)聯(lián)的上述第(2)類證據(jù),不論是否已辦理公證、認(rèn)證或者其他證明手續(xù),人民法院均應(yīng)組織當(dāng)事人進(jìn)行質(zhì)證,并結(jié)合當(dāng)事人的質(zhì)證意見以及各證據(jù)與案件事實(shí)之間的關(guān)聯(lián)程度等予以審核認(rèn)定。結(jié)合本案具體情況,大友新亞提供的日本國法院判決由日本外務(wù)省證明法院書記員印章屬實(shí),外務(wù)省官員的簽章由我國駐日領(lǐng)事館認(rèn)證屬實(shí),李瓔、何國順未能提供相反證據(jù)予以推翻,應(yīng)認(rèn)定日本國法院判決是真實(shí)的。因此,日本國法院的裁判文書在本案中可以作為證據(jù)使用。

二、上述外國法院判決未經(jīng)人民法院承認(rèn),在我國不發(fā)生法律效力,故其認(rèn)定的事實(shí)不屬于免證事實(shí),但不影響人民法院將該判決作為證據(jù)之一,而應(yīng)結(jié)合本案其他證據(jù)予以認(rèn)定。

三、日本國法院判決認(rèn)定李瓔知道或基于過失應(yīng)當(dāng)知道輝公司的經(jīng)營模式,故構(gòu)成參與欺詐,但該判決中沒有載明相應(yīng)的證據(jù),故法院對日本法院判決認(rèn)定的李瓔參與欺詐的事實(shí)不予確認(rèn)。

實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)總結(jié)

北京云亭律師事務(wù)所唐青林律師、李舒律師的專業(yè)律師團(tuán)隊(duì)辦理和分析過大量本文涉及的法律問題,有豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。大量辦案同時(shí)還總結(jié)辦案經(jīng)驗(yàn)出版了《云亭法律實(shí)務(wù)書系》,本文摘自該書系。該書系的作者全部是北京云亭律師事務(wù)所戰(zhàn)斗在第一線的專業(yè)律師,具有深厚理論功底和豐富實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。該書系的選題和寫作體例,均以實(shí)際發(fā)生的案例分析為主,力圖從實(shí)踐需要出發(fā),為實(shí)踐中經(jīng)常遇到的疑難復(fù)雜法律問題,尋求最直接的解決方案。


前事不忘,后事之師,為避免未來發(fā)生類似敗訴,提出如下建議:

一、只有中國法院生效裁判文書中所確認(rèn)的事實(shí),才是其他案件中的免證事實(shí)。對于外國法院作出的生效文書所確認(rèn)的事實(shí),中國法院原則上并不會直接認(rèn)可,而需要結(jié)合有關(guān)證據(jù)進(jìn)一步判斷。本案中,雖日本國法院判決認(rèn)定李瓔知道或基于過失應(yīng)當(dāng)知道輝公司的經(jīng)營模式構(gòu)成參與欺詐,但該判決中沒有載明相應(yīng)的證據(jù),故最高人民法院對日本法院判決認(rèn)定的李瓔參與欺詐的事實(shí)不予確認(rèn)。

二、對證明訴訟主體資格的證據(jù),當(dāng)事人應(yīng)依法履行相關(guān)的公證、認(rèn)證或者其他證明手續(xù)。具體為,在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織委托中華人民共和國律師或者其他人代理訴訟,從中華人民共和國領(lǐng)域外寄交或者托交的授權(quán)委托書,應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在國公證機(jī)關(guān)證明,并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館認(rèn)證,或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)后,才具有效力。

三、對其他證據(jù),由提供證據(jù)的一方當(dāng)事人選擇是否辦理相關(guān)的公證、認(rèn)證或者其他證明手續(xù),但人民法院為查明事實(shí)認(rèn)為確需辦理的除外。對于能夠反映案件真實(shí)情況、與待證事實(shí)相關(guān)聯(lián)的證據(jù),不論是否已辦理公證、認(rèn)證或者其他證明手續(xù),人民法院均應(yīng)組織當(dāng)事人進(jìn)行質(zhì)證,并結(jié)合當(dāng)事人的質(zhì)證意見以及各證據(jù)與案件事實(shí)之間的關(guān)聯(lián)程度等予以審核認(rèn)定。因此,在域外形成的非證明訴訟主體資格的證據(jù),并非一定需要辦理相關(guān)的公證、認(rèn)證或者其他證明手續(xù)。

(我國并不是判例法國家,本文所引述分析的判例也不是指導(dǎo)性案例,對同類案件的審理和裁判中并無約束力。同時(shí),尤其需要注意的是,司法實(shí)踐中,每個(gè)案例的細(xì)節(jié)千差萬別,切不可將本文裁判觀點(diǎn)直接援引。北京云亭律師事務(wù)所律師對不同案件裁判文書的梳理和研究,旨在為更多讀者提供不同的研究角度和觀察的視角,并不意味著北京云亭律師事務(wù)所律師對本文案例裁判觀點(diǎn)的認(rèn)同和支持,也不意味著法院在處理類似案件時(shí),對該等裁判規(guī)則必然應(yīng)當(dāng)援引或參照。)

相關(guān)法律規(guī)定

《民事訴訟法》(2020修正)

第六十四條  當(dāng)事人對自己提出的主張,有責(zé)任提供證據(jù)。

當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據(jù),或者人民法院認(rèn)為審理案件需要的證據(jù),人民法院應(yīng)當(dāng)調(diào)查收集。

人民法院應(yīng)當(dāng)按照法定程序,全面地、客觀地審查核實(shí)證據(jù)。

第二百六十四條  在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織委托中華人民共和國律師或者其他人代理訴訟,從中華人民共和國領(lǐng)域外寄交或者托交的授權(quán)委托書,應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在國公證機(jī)關(guān)證明,并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館認(rèn)證,或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)后,才具有效力。

《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》(2020修正)

第十六條 當(dāng)事人提供的公文書證系在中華人民共和國領(lǐng)域外形成的,該證據(jù)應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在國公證機(jī)關(guān)證明,或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)。

中華人民共和國領(lǐng)域外形成的涉及身份關(guān)系的證據(jù),應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在國公證機(jī)關(guān)證明并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館認(rèn)證,或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)。

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》(已被修改

第九十三條 下列事實(shí),當(dāng)事人無須舉證證明:

(一) 自然規(guī)律以及定理、定律;

(二) 眾所周知的事實(shí);

(三) 根據(jù)法律規(guī)定推定的事實(shí);

(四) 根據(jù)已知的事實(shí)和日常生活經(jīng)驗(yàn)法則推定出的另一事實(shí);

(五) 已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確認(rèn)的事實(shí);

(六) 已為仲裁機(jī)構(gòu)生效裁決所確認(rèn)的事實(shí);

(七) 已為有效公證文書所證明的事實(shí)。

前款第二項(xiàng)至第四項(xiàng)規(guī)定的事實(shí),當(dāng)事人有相反證據(jù)足以反駁的除外;第五項(xiàng)至第七項(xiàng)規(guī)定的事實(shí),當(dāng)事人有相反證據(jù)足以推翻的除外。

第一百零四條 人民法院應(yīng)當(dāng)組織當(dāng)事人圍繞證據(jù)的真實(shí)性、合法性以及與待證事實(shí)的關(guān)聯(lián)性進(jìn)行質(zhì)證,并針對證據(jù)有無證明力和證明力大小進(jìn)行說明和辯論。

能夠反映案件真實(shí)情況、與待證事實(shí)相關(guān)聯(lián)、來源和形式符合法律規(guī)定的證據(jù),應(yīng)當(dāng)作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。

法院判決

以下為法院在裁定書中“本院認(rèn)為”部分對該問題的論述:

關(guān)于本案事實(shí)查明過程中所涉的域外證據(jù)之證明力認(rèn)定問題。

大友新亞提供的證據(jù)系在中華人民共和國領(lǐng)域外形成,其就域外證據(jù)辦理了公證認(rèn)證手續(xù)。二審判決認(rèn)為,因公證認(rèn)證的內(nèi)容沒有證明域外證據(jù)本身的真實(shí)性,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第十一條的規(guī)定,對上述域外證據(jù)之真實(shí)性一律不予認(rèn)可。本院認(rèn)為,二審判決對域外證據(jù)效力的法律適用有誤,應(yīng)予糾正。理由如下:

第一,《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第三款規(guī)定:“人民法院應(yīng)當(dāng)按照法定程序,全面地、客觀地審查核實(shí)證據(jù)?!薄吨腥A人民共和國民事訴訟法》第二百六十四條規(guī)定:“在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織委托中華人民共和國律師或者其他人代理訴訟,從中華人民共和國領(lǐng)域外寄交或者托交的授權(quán)委托書,應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在國公證機(jī)關(guān)證明,并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館認(rèn)證,或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)后,才具有效力?!睂ζ渌蛲庾C據(jù)則沒有規(guī)定必須辦理證明手續(xù)。

第二,《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第十一條規(guī)定:“當(dāng)事人向人民法院提供的證據(jù)系在中華人民共和國領(lǐng)域外形成的,該證據(jù)應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在國公證機(jī)關(guān)予以證明,并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館予以認(rèn)證,或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)。當(dāng)事人向人民法院提供的證據(jù)是在香港、澳門、臺灣地區(qū)形成的,應(yīng)當(dāng)履行相關(guān)的證明手續(xù)。”該條規(guī)定對域外證據(jù)設(shè)定一定的證明手續(xù)要求,目的在于輔助人民法院查明此類證據(jù)的真實(shí)性,而不在于排除沒有履行證明手續(xù)的域外證據(jù)作為案件的證據(jù)使用。實(shí)踐中,對于當(dāng)事人認(rèn)可的域外證據(jù)、公證員因沒有親歷現(xiàn)場而無法證明證據(jù)真實(shí)性的域外證據(jù)等,如僅以未履行證明手續(xù)為由而排除域外證據(jù)的效力,不僅會降低訴訟效率、提高訴訟成本,而且會導(dǎo)致人民法院無法查明事實(shí),分清是非。

因此,對于當(dāng)事人提供的域外證據(jù),人民法院應(yīng)根據(jù)不同情況分別處理:(1)對證明訴訟主體資格的證據(jù),應(yīng)要求當(dāng)事人依法履行相關(guān)的公證、認(rèn)證或者其他證明手續(xù);(2)對其他證據(jù),由提供證據(jù)的一方當(dāng)事人選擇是否辦理相關(guān)的公證、認(rèn)證或者其他證明手續(xù),但人民法院為查明事實(shí)認(rèn)為確需辦理的除外。

第三,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第一百零四條的規(guī)定,對于能夠反映案件真實(shí)情況、與待證事實(shí)相關(guān)聯(lián)的上述第2類證據(jù),不論是否已辦理公證、認(rèn)證或者其他證明手續(xù),人民法院均應(yīng)組織當(dāng)事人進(jìn)行質(zhì)證,并結(jié)合當(dāng)事人的質(zhì)證意見以及各證據(jù)與案件事實(shí)之間的關(guān)聯(lián)程度等予以審核認(rèn)定。

結(jié)合本案當(dāng)事人的舉證質(zhì)證情況,本院認(rèn)為,大友新亞提供的日本國法院判決由日本外務(wù)省證明法院書記員印章屬實(shí),外務(wù)省官員的簽章由我國駐日領(lǐng)事館認(rèn)證屬實(shí),李瓔、何國順未能提供相反證據(jù)予以推翻,應(yīng)認(rèn)定日本國法院判決是真實(shí)的。然而上述外國法院判決未經(jīng)人民法院承認(rèn),在我國不發(fā)生法律效力,故其認(rèn)定的事實(shí)不屬于《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第九十三條規(guī)定的免證事實(shí),但不影響人民法院將該判決作為證據(jù)之一,結(jié)合本案其他證據(jù)予以認(rèn)定。鑒于本案再審?fù)徶?,李瓔對于其介紹大友新亞和輝公司簽訂外匯保證金交易合同的事實(shí)并無異議,對大友新亞及其控制的公司匯款進(jìn)入輝公司、S&D公司以及輝公司和S&D公司不具有外匯保證金交易資質(zhì)的證據(jù),李瓔也不能提供充分的反駁證據(jù),故對上述事實(shí)應(yīng)予以確認(rèn)。結(jié)合日本國法院判決認(rèn)定的情況,本案可以認(rèn)定輝公司及其關(guān)聯(lián)公司S&D公司均沒有外匯保證金交易資質(zhì),卻虛構(gòu)外匯保證金交易的經(jīng)營模式,以保證金名義讓大友新亞匯入款項(xiàng),使大友新亞受到損失,該行為構(gòu)成欺詐。日本國法院判決認(rèn)定李瓔知道或基于過失應(yīng)當(dāng)知道輝公司的經(jīng)營模式,故構(gòu)成參與欺詐,但該判決中沒有載明相應(yīng)的證據(jù),故本院對日本法院判決認(rèn)定的李瓔參與欺詐的事實(shí)不予確認(rèn)。

案件來源

大友新亞與被申請人李瓔、何國順財(cái)產(chǎn)損害賠償糾紛,[最高人民法院(2015)民提字第150號]

主編簡介

李舒律師、唐青林律師,北京云亭律師事務(wù)所合伙人,領(lǐng)銜的重大疑難復(fù)雜案件中心及專業(yè)律師團(tuán)隊(duì)專門辦理來自全國各地的重大疑難復(fù)雜案件,團(tuán)隊(duì)“十大金剛”全部畢業(yè)于清華大學(xué)、北京大學(xué)、中國人民大學(xué)、中國政法大學(xué)等著名高校,均取得法學(xué)專業(yè)博士或碩士學(xué)位,理論功底深厚,實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)豐富。曾代理多起在最高人民法院審理的疑難復(fù)雜案件并成功獲得勝訴,參與辦理的各類案件總金額累計(jì)達(dá)百億元。

團(tuán)隊(duì)深度耕耘的業(yè)務(wù)領(lǐng)域:公司法(含公司并購及公司控制權(quán))、合同擔(dān)保糾紛、金融、土地與礦產(chǎn)資源法、工程建設(shè)與房地產(chǎn)法、高端婚姻家事糾紛、重大財(cái)產(chǎn)保全與執(zhí)行。

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