內(nèi)容摘要：民事訴訟一審最重要，猶如大廈之地基。一審“歪”了，二審可能會難以復原真相，導致事實認定在錯誤的方向上越滑越遠，到了再審已經(jīng)無力回天。打好一審民事訴訟，至少要處理好四個重要環(huán)節(jié)：為當事人找理、選準訴訟策略、證據(jù)挖掘與取舍、重視發(fā)問與回答。

本人撰寫的“如何推翻一份判決書”發(fā)布在網(wǎng)絡后，得到了很多律師同行的關注和評論，也有當事人因為此文聯(lián)系我，希望運用文中的“五步法”助其翻案，甚至不乏刑事案件。初步了解這些咨詢案件后，我發(fā)現(xiàn)大多數(shù)很難實現(xiàn)翻案的目的，且其中一個重要因素是案件在一審已經(jīng)注定了結局。一審最重要，猶如大廈之地基。一審“歪”了，二審可能會難以復原真相，導致事實認定在錯誤的方向上越滑越遠，到了再審已經(jīng)無力回天。

作為律師，一般都喜歡一審案件，意味著面對一張白紙，可以最大限度地施展才華，意味著有很大的勝訴可能性。一審敗訴后，二審勝算大幅降低，再審的勝算更是低到塵埃里。但是，代理或?qū)徖硪粚彴讣质亲铍y的，想要零失誤地代理或裁判更是難上加難。二審法官認為一審法官素養(yǎng)不夠，再審律師覺得前任水平不行，其實是一種錯覺，屬于“第七個燒餅即能吃飽”的認識。案件事實在一審階段猶如籠罩著層層面紗，無論是誰，都不太可能輕易識得廬山真面目。更別說，一方或多方有意攪渾水，真相更加難以“顯露”。

回到本文的主題，如何打好一審訴訟？關于此話題，每個律師都有自己的經(jīng)驗教訓或者獨門心法。本文也只是一家之言，甚至有可能存在誤導，請讀者斟酌參考。

我的觀察和經(jīng)驗告訴我，打好一審訴訟，至少要處理好四個重要環(huán)節(jié)：為當事人找理、選準訴訟策略、證據(jù)挖掘與取舍、重視發(fā)問與回答。

第一個是“為當事人找理”。除了極少數(shù)案件僅一方當事人有理外，絕大多案件系雙方當事人的問題或過失造成糾紛。代理人的任務就是找理、占理、捍衛(wèi)己方當事人的理?！袄怼笔菭幾h空間，“找理”就是核心。律師在一審的首要任務是為當事人找理。有人會問，如果覺得對方當事人有理，自己當事人沒理怎么辦？首先，理不是那么容易發(fā)現(xiàn)的，不要輕言放棄，再好好分析分析。這里面體現(xiàn)律師水平差異。原告方一般不存在找理困難，找理難度在被告方。為被告方找理，有點像刑事辯護律師為被告人尋找無罪、罪輕、免于處罰的理由。對民事案件來說，就是尋找無責任、責任輕或者阻卻責任承擔的事由。法律法規(guī)、法律原則、商事習慣、道德倫理都是“理”的淵源。其次，如果己方當事人確實不占理，那么應該推動和解或調(diào)解，節(jié)約司法資源。

第二個是“選準訴訟策略”。原、被告的訴訟策略確定極為不同。對于原告方來說，要謀定而后動。訴訟一旦啟動，就意味著當事人之間已經(jīng)撕破臉，證據(jù)被公開固定，敗訴風險及其后果也在醞釀之中。起訴狀之前就要選擇好訴訟策略，訴誰？訴什么？還要根據(jù)對方證據(jù)情況及庭審變化（法官自由心證、裁判預期走向）及時改變策略，如變更訴訟請求、撤訴或同意調(diào)解。原告方常用的訴訟策略包括：被告主體的關聯(lián)性擴張，訴訟請求宜粗不宜細（如合同解除后到底是主張恢復原狀、補救措施還是賠償責任，訴訟請求中就不要分太細），起訴狀事實部分宜簡不宜詳（避免不利自認或者矛盾主張）等。而對被告方來說，則要通過閱卷或證據(jù)交換，提前看清對方底牌，猜測對方怎么出牌，確定自己怎么出牌，庭審時還要有較強的臨場應變能力，見機行事、隨機應變。

第三個是“證據(jù)挖掘與取舍”。證據(jù)是案件制勝的關鍵，這個環(huán)節(jié)最不好把握，也最考驗律師水平。如果要達到己方證明目的，提供多少相關證據(jù)算夠。某個證據(jù)有利有弊，或者可能導致當事人其他風險的，是否要和盤托出。與事實相符但是證明力較弱的證據(jù)要不要提供，比如利害關系人證人證言、無法證實相關性的照片、沒有原始載體可供核對的微信截圖等。批準希望不大的調(diào)證申請要不要提，能不能當庭提交補強證據(jù)或庭后補充證據(jù)？樸素的證據(jù)勝過雄辯的代理詞。應當充分挖掘證據(jù)，不厭其煩地從當事人那里擠出證據(jù)，不要害怕拒絕地向法院申請調(diào)證或律師調(diào)查令。但是證據(jù)提交上應有所取舍：于己有利的證據(jù)要充分提供，不要過于擔憂證明力問題與時間限制。證明力弱的證據(jù)也能吸引對方的火力，或者被對方認可。超過舉證期限的證據(jù)可以作為補強或補充證據(jù)提供，即便不被采納也可能影響法官的自由心證。利弊參半或者有其他重大風險的證據(jù)應當依法慎重決策。而在質(zhì)證時，則要將《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（新證據(jù)規(guī)定）爛熟于心。需要說明的是，無論是當事人還是律師，一定不要逾越法律底線或違背良知，偽造、變造證據(jù)。

第四個是“重視發(fā)問與回答”。如果說證據(jù)挖掘與取舍的重要性排第一，那么庭審發(fā)問與回答則可能排第二。按照庭審流程，先是雙方交叉發(fā)問。作為發(fā)問人，需了解發(fā)問目的可能有：一是要獲得對方不利自認；二是，借對方之口證成己方觀點；三是，抓住對方主張或證據(jù)的矛盾之處或弱點，削弱其說服力。代理人在庭審之前就要根據(jù)案件具體情況設計問題，并根據(jù)庭審證據(jù)出示及質(zhì)證情況隨機調(diào)整?；卮鸢l(fā)問也要極為謹慎，因為一不小心就會構成不利自認。這里面牽涉到一個很重要的問題，即當事人要不要出庭的問題。這個問題因人而異、因案而異，主要考慮的因素是不是存在與事實不符的不利自認或矛盾陳述風險。二審、再審律師最頭疼的問題就是委托人在一審的不利自認或矛盾陳述問題。新證據(jù)規(guī)定實施后，代理人自認也視為當事人自認，所以代理人也要格外注意。如果需要向當事人核實后再回答的，不要根據(jù)主觀認識及猜測當庭回答，以免與事實不符或者自相矛盾。原被告雙方交叉問詢完之后是法官發(fā)問。該環(huán)節(jié)是整個庭審中最令人緊張的環(huán)節(jié)，因為法官的問題一般都直指要害，難以回避。所以說，法官發(fā)問環(huán)節(jié)堪稱“庭審之眼”，既是法庭查明案件基本事實的重要手段，也在一定程度上預示了案件可能的裁判走向。庭審結果怎么樣，有經(jīng)驗的代理人在法官發(fā)問環(huán)節(jié)結束時就知道了。

以上只是本人從個體經(jīng)驗出發(fā)對一審訴訟的粗淺總結，供有緣人參考。如何打好一審訴訟，沒有固定答案，也沒有完美教程，需要大家不斷深入研究與探討。作為代理人，面對庭審，特別是一審，一定要有敬畏之心。有經(jīng)驗的律師，在面對一審案件時，無一不是戰(zhàn)戰(zhàn)兢兢，如履薄冰。