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不用糾結(jié)!不同靈活用工模式下的各方法律關(guān)系與責(zé)任解析,收了

 余文唐 2020-12-10

有人說,只要非勞動關(guān)系之外的用工形式都屬于靈活用工

有人說,靈活用工應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)在雇傭關(guān)系的靈活性上;

有人說,靈活用工體現(xiàn)在工作時間的靈活性上;

有人說,企業(yè)擁有控制人員隨時進入和退出的權(quán)利,這就是靈活用工……

……

到底!究竟!不同的靈活用工模式,各方的法律關(guān)系與責(zé)任是怎么樣的呢?究竟需不需要承擔(dān)法律風(fēng)險呢?

不用糾結(jié)!小愛又又又來開啟答題模式啦~嚯嚯嚯

第一種:勞務(wù)外包

理解:勞務(wù)外包、崗位外包、生產(chǎn)外包等可謂名目繁多,也有人稱之為“靈活用工”。實踐中,有些構(gòu)建的是承攬關(guān)系,有些構(gòu)建的是承包關(guān)系,有些構(gòu)建的是勞務(wù)關(guān)系。

結(jié)論:從用工風(fēng)險的角度來看,無論是承攬關(guān)系或者承包關(guān)系,企業(yè)均不需要承擔(dān)相關(guān)風(fēng)險,當(dāng)然前提條件是承攬關(guān)系或者承包關(guān)系是符合法律要求的。

第二種:退休返聘

問題:招用的已經(jīng)到達法定退休年齡未享受養(yǎng)老保險待遇或者領(lǐng)取退休金的人員屬于何種法律關(guān)系呢?

解答:一般認為屬于勞務(wù)關(guān)系或者雇傭關(guān)系。

從用工風(fēng)險管控的角度來看,對于非勞動關(guān)系的用工,我們需要找到一個法律上的依據(jù),這個依據(jù)源自《民法》、《合同法》其他及相關(guān)法律,根據(jù)這個依據(jù)來約定雙方的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系,才是管控用工風(fēng)險的第一步。

第三種:實習(xí)關(guān)系

理解:根據(jù)相關(guān)規(guī)定,在校生利用業(yè)余時間勤工助學(xué),不視為就業(yè)。未建立勞動關(guān)系,可以不簽訂勞動合同。換言之,企業(yè)和在校生之間可以不建立勞動關(guān)系。

根據(jù)最高人民法院公布的幾起有關(guān)實習(xí)生在實習(xí)期發(fā)生意外事故的案例來看,判定各方責(zé)任時,一般參照以下幾個標準:

1、企業(yè)是否給實習(xí)生進行過安全教育和培訓(xùn);

2、事故發(fā)生的時間是正常工作期間,還是加班、夜班期間;

3、事故發(fā)生雙方是否存在過錯。

【有一點需注意】:實習(xí)生在工作期間造成第三方人員損害的,企業(yè)需要承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

第四種:勞務(wù)派遣

這一點小愛要詳細說說,這個也是很多人私信小愛的問題之一。

理解:在這類用工模式中,員工與勞務(wù)派遣公司之間構(gòu)成勞動關(guān)系;員工與用人單位之間構(gòu)成用工關(guān)系,接受用工單位的管理;派遣公司和用工單位簽署勞務(wù)派遣協(xié)議構(gòu)成商事合作關(guān)系

1、有關(guān)勞務(wù)派遣的用工基本要求

根據(jù)法律規(guī)定,勞務(wù)派遣用工是補充形式,只能在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。

臨時性工作崗位:存續(xù)時間不超過6個月的崗位;

輔助性工作崗位:為主營業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營業(yè)務(wù)崗位;

替代性工作崗位:用工單位的勞動者因脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假等原因無法工作的一定期間內(nèi),可以由其他勞動者替代工作的崗位。

用工單位應(yīng)當(dāng)嚴格控制勞務(wù)派遣的用工數(shù)量,不得超過其用工總量的10%。

2、用工單位的責(zé)任和義務(wù)

根據(jù)法律規(guī)定,用工單位應(yīng)當(dāng)履行下列義務(wù):

(1)執(zhí)行國家勞動標準,提供相應(yīng)的勞動條件和勞動保護;

(2)告知被派遣勞動者的工作要求和勞動報酬;

(3)支付加班費、績效獎金,提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇;

(4)對在崗被派遣勞動者進行工作崗位所必需的培訓(xùn);

(5)連續(xù)用工的,實行正常的工資調(diào)整機制;

(6)用工單位不得將被派遣勞動者再派遣到其他用人單位;應(yīng)當(dāng)按照同工同酬的原則,對被派遣勞動者與本單位同類崗位的勞動者實行相同的勞動報酬分配辦法。

3、派遣單位的責(zé)任和義務(wù)

如實告知被派遣勞動者《勞動合同法》第8條規(guī)定的事項:

(1)應(yīng)遵守的規(guī)章制度以及勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容;

(2)建立培訓(xùn)制度,對被派遣勞動者進行上崗知識、安全教育培訓(xùn);

(3)按照國家規(guī)定和勞務(wù)派遣協(xié)議約定,依法支付被派遣勞動者的勞動報酬和相關(guān)待遇;

(4)按照國家規(guī)定和勞務(wù)派遣協(xié)議約定,依法為被派遣勞動者繳納社會保險費,并辦理社會保險相關(guān)手續(xù);

(5)督促用工單位依法為被派遣勞動者提供勞動保護和勞動安全衛(wèi)生條件;

(6)依法出具解除或者終止勞動合同的證明;

(7)協(xié)助處理被派遣勞動者與用工單位的糾紛。

4、派遣員工的退回和解除

根據(jù)法律規(guī)定,派遣員工的退回和解除應(yīng)當(dāng)遵照法律規(guī)定執(zhí)行,不允許約定退回和解除的條件。有下列情形之一的,用工單位可以將被派遣勞動者退回勞務(wù)派遣單位:

(1)用工單位有《勞動合同法》第40條第3項、第41條規(guī)定情形的;

(2)用工單位被依法宣告破產(chǎn)、吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷、決定提前解散或者經(jīng)營期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營的;

(3)勞務(wù)派遣協(xié)議期滿終止的。

5、用工單位和派遣單位的責(zé)任和義務(wù)

勞務(wù)派遣單位、用工單位違反有關(guān)勞務(wù)派遣規(guī)定的,由勞動行政部門責(zé)令限期改正;逾期不改正的,以每人5000元以上10000元以下的標準處以罰款。

用工單位給被派遣勞動者造成損害的,勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

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