關(guān)于閱卷，我曾在公眾號文章《審查起訴階段辯護律師有哪些工作？》中講過“制作閱卷筆錄”。

今天，我結(jié)合自己執(zhí)業(yè)十六年來的經(jīng)驗，簡單地講一下“辯護律師如何閱卷”。這不過是我個人的一家之言，僅供參考。

一、閱卷的重要性

打官司就是打證據(jù)！

故閱卷工作毫無疑問是刑事辯護中非常重要的基礎(chǔ)性工作。

曾經(jīng)有律師跟我說，其團隊律師承辦的案件，需要他一起出庭站臺。因為他沒有閱過卷，對案情不了解，所以坐在法庭上沒點意思。

當然，閱卷的目的不是為了坐在法庭上有趣，而是要維護當事人的合法權(quán)益，為當事人爭取無罪、罪輕的結(jié)果提供證據(jù)和事實依據(jù)。

也有極個別律師說，現(xiàn)在職務(wù)犯罪案件是由監(jiān)察委查辦的，提非法證據(jù)排除太難了。所以，閱不閱卷，問題不大。

這種說法，我是不認同的。難道離開非法證據(jù)排除就不會辦案了？

其實，除了非法證據(jù)，還有那些沒有證據(jù)資格的證據(jù)（不具有合法性的證據(jù)）、瑕疵證據(jù)、虛假證據(jù)以及直接不得作為定案根據(jù)的或者不能單獨作為定案根據(jù)的證據(jù)等。

而且，除了從證據(jù)的合法性、真實性和關(guān)聯(lián)性找問題外，還有證據(jù)比對，根據(jù)“孤證不得定案”的原則，找出證據(jù)不足的事實。

反正對我來說，如果沒有閱卷，我是沒法出庭辯護的。

曾經(jīng)有客戶同我聯(lián)系說：“何律師，有個案子明天開庭，今天委托你，好嗎？”

我說：“謝謝你的信任！我沒有時間閱卷和會見，沒法出庭辯護，不能接受委托，請見諒！”

上次最高檢察院領(lǐng)導(dǎo)來長沙調(diào)研認罪認罰的相關(guān)課題。在座談會上，我向領(lǐng)導(dǎo)建議：為了保證案件質(zhì)量，需要值班律師做見證的認罪認罰案件，公訴機關(guān)應(yīng)當給予值班律師不少于三天的閱卷時間，而不是只讓值班律師簽個字，走個過場。

毛主席說過，“沒有調(diào)查就沒有發(fā)言權(quán)。”律師不閱卷，難道想去法庭上胡說八道嗎？

總之，辯護律師如果沒有閱卷，那就等于沒有盡職。若被客戶投訴到律師協(xié)會，是要挨處分的。你說重要不重要？

二、閱卷的流程

曾經(jīng)有律師同我交流，說他閱卷時首先看物證、書證等實物證據(jù)，如果物證、書證中能夠看出明顯的問題，那案子還能成立嗎？

這確實也是一種方法。

不過，我擔(dān)心直接看物證、書證，可能看不太懂。

我個人的方法是首先看當事人供述和辯解。

因為一般來說，當事人對案件事實是最了解的，首先看當事人供述和辯解，能夠迅速地了解案件主要事實。

為什么說一般，難道還有不了解案件事實的當事人？

有！

我辦理的某挪用資金案，因其是董事長，具體財務(wù)上的事情，他還真的不了解，公司出納比他清楚得多。

還有這些年報道出來的某些冤案，當事人還真的不了解案情，畢竟案子不是他做下的。當然，他自己被冤枉的過程，還是很清楚的。

看當事人供述和辯解，不是看故事是否精彩，而是要對照被指控的罪名，重點關(guān)注與犯罪構(gòu)成要件相關(guān)的事實。

接下來看同案犯罪嫌疑人供述和辯解，如果有的話。

通過同案嫌疑人的供述和辯解，一方面印證犯罪構(gòu)成要件事實是否成立，另一方面判斷當事人在共同犯罪中的地位和作用。

然后，看被害人陳述和證人證言。

從被害人陳述和證人證言中，找出能夠印證的和存在矛盾的關(guān)鍵事實（犯罪構(gòu)成要件事實）。

接著看鑒定意見、現(xiàn)場勘查筆錄、物證、書證等證據(jù)。

這些證據(jù)要相互對照著看。

比如，物證來源于現(xiàn)場哪個位置，起什么作用，與鑒定意見是否相符，言詞證據(jù)中是否提到過該物證。

又如，書證是用于證明什么事實，是否能夠印證言詞證據(jù)中的說法。

最后，看其他證據(jù)。看有沒有正當防衛(wèi)、緊急避險等免責(zé)事由，有沒有自首、立功、未成年等減輕情節(jié)，有沒有坦白、認罪認罰、和解、賠償?shù)葟妮p情節(jié)，等等。

那么，是不是拿到案卷就按照上述流程看呢？

不是。

我是先看《起訴意見書》或者《起訴書》，先搞清楚指控的罪名、事實和情節(jié)，然后再去會見當事人，聽聽當事人對指控事實有什么意見。

對當事人有異議的事實，閱卷時要特別關(guān)注。

三、閱卷的方法

1.證據(jù)篩選

簡單地說，證據(jù)篩選就是把那些具有證據(jù)資格和證明力的證據(jù)挑選出來，用于證據(jù)比對，以認定案件事實。

這要求辯護律師對證據(jù)規(guī)則要非常熟悉，結(jié)合調(diào)查核實，準確判斷出證據(jù)是否具有合法性、真實性和關(guān)聯(lián)性。

那些落選的存在問題的證據(jù)，你可別忽視了，那里面有寶藏呢？

2.證據(jù)比對

證據(jù)比對的理論基礎(chǔ)就是“印證”。

“印證”是指通過對照比較，證明與事實相符。它是我國刑事訴訟中認定事實最主要的方法。

根據(jù)“孤證不能定案”的規(guī)則，單一的證據(jù)是不能說明什么問題的，既不能說某個事實有，也不能說某個事實沒有。

但作為認定當事人有罪的事實，應(yīng)當是確定無疑的，不能處于既可能有、也可能沒有的狀態(tài)。

所以，要認定某一事實確實存在，就需要有二個以上的證據(jù)相互印證。

比如某故意傷害案，被告人說他是用斧子砍傷被害人的，那么就要找到物證斧子來印證，還要有鑒定意見、被害人陳述等相印證，共同證實被告人確實是用斧子砍傷被害人的。

即被告人供述、被害人陳述、物證和鑒定意見等相互印證，共同證明“被告人用斧子砍傷被害人”的事實。

又如，昨天我在《辯護律師如何發(fā)現(xiàn)辯點？》一文中舉的案例4，“張三系甲公司隱名股東”這一事實，只有當事人一個人的說法，沒有得到張三證言的印證，也沒有得到甲公司提供的書證相印證，故這一事實無法認定。

那么，有關(guān)定罪事實的證據(jù)究竟要達到什么標準呢？

當然是“確實、充分”的最高證明標準。

那么什么是“確實、充分”呢？

只有同時具備了下列三個條件，案件事實才能被認為達到了“證據(jù)確實、充分”的程度：

一是定罪量刑的事實都有證據(jù)證明；

二是據(jù)以定案的證據(jù)均經(jīng)法定程序查證屬實；

三是綜合全案證據(jù)，對所認定事實已排除合理懷疑。

那么，“事實不清、證據(jù)不足”是指什么呢？

“事實不清、證據(jù)不足”有下列情形：

一是證據(jù)之間以及證據(jù)與案件事實之間存在矛盾，或者矛盾無法得到合理排除；

二是根據(jù)全案證據(jù)無法得出唯一的結(jié)論，或者無法排除其他可能性；

三是在被告人作出有罪供述的情況下，所供述的犯罪事實無法得到其他證據(jù)的印證；

四是在案件沒有直接證據(jù)的情況下，全案間接證據(jù)無法相互印證，難以形成完整的證明體系或者證據(jù)鎖鏈。

3.找出辯點

“找出辯點”，既是閱卷的方法，也是閱卷的目的。

辯點在哪里？

辯點既可能存在于證據(jù)里，也可能存在于事實里，還可能存在于法律適用里。

比如說非法證據(jù)、虛假證據(jù)、瑕疵證據(jù)、直接不得作為定案根據(jù)的證據(jù)等，都是證據(jù)上的辯點。打掉了控方的關(guān)鍵證據(jù)，有可能導(dǎo)致案件翻盤。

又如，找出了“某人不屬于國家工作人員”這一事實，有可能導(dǎo)致受賄罪無法認定。

再如，在同樣的證據(jù)材料中，歸納出不同的事實，可能導(dǎo)致法律適用不一樣，案件結(jié)果也就不一樣。

我正在辦理的某個案件，控方歸納出的事實是“張三與李四合謀，要張三非法收集并出售公民個人信息給李四”，故張三、李四均構(gòu)成侵犯公民個人信息罪。

而我歸納出的事實是“張三受李四的委托，幫助李四投放廣告，合法收集客戶資料，獲得勞務(wù)費”，故張三、李四都不構(gòu)成侵犯公民個人信息罪。

古人說：“紙上得來終覺淺，絕知此事要躬行?！?strong>要想提高閱卷技能，在掌握一定的基礎(chǔ)知識后，必須親自實踐，反復(fù)實踐，不斷歸納總結(jié)，方能有所得。

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