江蘇省高級(jí)人民法院

判斷冒名股東，應(yīng)結(jié)合實(shí)際出資情況及參與公司經(jīng)營(yíng)管理等情況進(jìn)行綜合判斷認(rèn)定

??作者：唐青林 李舒  李斌 (北京兩高重大疑難案件中心律師)

區(qū)分冒名登記和借名登記的關(guān)鍵在于他人對(duì)被登記為公司股東是否知情并同意，當(dāng)事人主張系被冒名、不具有股東資格的，人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合公司設(shè)立的背景情況、實(shí)際出資情況及參與公司經(jīng)營(yíng)管理等情況進(jìn)行綜合判斷認(rèn)定。

一、2008年4月21日，大有公司設(shè)立，注冊(cè)資本1000萬(wàn)元，其中股東胡燕明出資600萬(wàn)元，張龍出資400萬(wàn)元。

二、自大有公司申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記之日起，在指定代表或者共同委托代理人的證明、大有公司章程及大有公司第一屆第一次股東會(huì)決議上均有“張龍”簽名字樣。但經(jīng)鑒定，有關(guān)文件上簽名字跡“張龍”均不是張龍本人所寫。

三、另案生效判決已確認(rèn)，大有公司系許立山的債務(wù)人，許立山已申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。在該執(zhí)行案件中，江陰市法院認(rèn)為大有公司設(shè)立后，股東對(duì)出資款進(jìn)行了抽逃，遂裁定追加張龍為共同被執(zhí)行人，在其抽逃出資額范圍內(nèi)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。張龍對(duì)該裁定不服，提出異議。后江陰市法院駁張龍的異議，張龍不服，遂提起本案訴訟，請(qǐng)求確認(rèn)其不具有大有公司的股東資格。

四、在該案件中，張龍主張其系大有公司的冒名股東，但對(duì)大有公司如何冒用其名義進(jìn)行工商登記其不清楚。一審泰州中院未予采信其主張，判決駁回其訴訟請(qǐng)求。

五、二審?fù)徶?，張龍?zhí)峤涣似浜秃膳d（胡燕明之父）的談話錄音光盤及文字整理資料，以證明胡成興在談話中認(rèn)可系其套用張龍的名義設(shè)立大有公司，當(dāng)時(shí)使用的身份證非張龍自愿交給其，且胡成興承諾因此產(chǎn)生的法律責(zé)任由其承擔(dān)，與張龍無(wú)關(guān)，進(jìn)而證明張龍并無(wú)成為大有公司股東的合意，系胡成興冒用張龍的名義設(shè)立大有公司，張龍并不知情。

六、二審法院與胡成興談話并制作筆錄，胡成興陳述：大有公司是其投資的，當(dāng)時(shí)談好由張龍、李偉、張福洪和其一起投資大有公司，但在其租了廠房并先付了30萬(wàn)元定金后，要其他幾人投資時(shí)，他們都不接電話；后來(lái)其就通過(guò)律師申請(qǐng)1000萬(wàn)元注冊(cè)了大有公司，并將胡燕明和張龍寫上去了。其之所以把張龍寫成股東，是因?yàn)樵谧鈴S房之前，張龍就幫其聯(lián)系了好幾個(gè)可以發(fā)生加工業(yè)務(wù)的客戶；張龍的身份證在沒(méi)登記前就給其了，具體是原件還是復(fù)印件記不清了；張龍?jiān)诖笥泄境闪⒑鬀](méi)有參與過(guò)公司經(jīng)營(yíng)；其也沒(méi)有把將張龍登記為股東的事告訴張龍。

七、二審法院另與陸友進(jìn)談話并制作筆錄，陸友進(jìn)陳述：其當(dāng)時(shí)在鎮(zhèn)政府下設(shè)的企業(yè)管理辦公室工作，受領(lǐng)導(dǎo)委派幫助辦理大有公司的工商登記手續(xù)；對(duì)于大有公司工商登記資料中的股東資格證明及大有公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理情況中身份證復(fù)印件上標(biāo)注的與原件一致的字樣，系其所寫，其應(yīng)該是核實(shí)過(guò)身份證后寫的。

八、江蘇高院認(rèn)定張龍系被冒名登記為大有公司的股東，撤銷一審判決，確認(rèn)張龍不具有大有公司的股東資格。

江蘇高院最終采納張龍系被冒名登記為大有公司的股東的原因是：本案現(xiàn)有證據(jù)不足以證明張龍知情并同意胡成興將其登記為大有公司的股東。一則從大有公司的另一登記股東胡燕明的父親胡成興的陳述可見(jiàn)，胡成興系大有公司的實(shí)際控制人，其擅自將張龍登記為大有公司股東，且事后未告知張龍；二則胡成興雖稱其和張龍等人曾有意共同投資大有公司，但并無(wú)證據(jù)證實(shí)，且胡成興亦陳述在辦理工商登記前其他幾人已經(jīng)不接電話，即不愿再投資設(shè)立大有公司；三則胡成興雖認(rèn)可其持有張龍的身份證，但不能確定是原件，且未能提供證據(jù)證明張龍知道或應(yīng)當(dāng)知道為辦理大有公司設(shè)立手續(xù)而將身份證交給其；四則辦理大有公司設(shè)立事宜的陸友進(jìn)也不能確定其是接受張龍本人的委托，亦不能確定其核實(shí)過(guò)張龍的身份證原件。據(jù)此，本案不能因?yàn)楹膳d和張龍相識(shí)且持有張龍的身份證件，即認(rèn)定張龍知情并同意胡成興借用其名義將其登記為大有公司股東。江蘇高院基于上述分析以及結(jié)合張龍未實(shí)際出資也未參與大有公司經(jīng)營(yíng)管理的事實(shí)，認(rèn)定張龍系被冒名登記為大有公司的股東。

前事不忘，后事之師，為避免未來(lái)發(fā)生類似敗訴，提出如下建議：

一、身份證作為個(gè)人最重要的身份證件應(yīng)當(dāng)妥善保管，不要輕易借給他人使用，以免個(gè)人身份證被冒用，甚至被用于違法犯罪活動(dòng)。在日常業(yè)務(wù)往來(lái)中需要個(gè)人身份證復(fù)印件的，也需要在復(fù)印件上注明用途。

二、實(shí)踐中認(rèn)定當(dāng)事人對(duì)冒名行為毫不知情難度很大。張龍?jiān)谝粚徶芯吞岢隽嗣懊蓶|的抗辯，但是法院以證據(jù)不足，未予以支持。二審法院綜合了錢忠平的個(gè)人經(jīng)濟(jì)情況等才支持了其上訴理由。本書作者梳理相關(guān)案例時(shí)也發(fā)現(xiàn)，以冒名股東進(jìn)行抗辯的很多案件都因證據(jù)證明力不足，難以認(rèn)定當(dāng)事人對(duì)被登記為冒名股東的行為毫不知情。參考相關(guān)案例，在認(rèn)定股東是否被冒名，應(yīng)當(dāng)綜合考慮其是否有成為股東的動(dòng)機(jī)、能力，是否實(shí)際出資、運(yùn)營(yíng)公司、行使股東權(quán)利、參與分紅等因素進(jìn)行證明。

《公司法司法解釋三》

第二十八條  冒用他人名義出資并將該他人作為股東在公司登記機(jī)關(guān)登記的，冒名登記行為人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任；公司、其他股東或者公司債權(quán)人以未履行出資義務(wù)為由，請(qǐng)求被冒名登記為股東的承擔(dān)補(bǔ)足出資責(zé)任或者對(duì)公司債務(wù)不能清償部分的賠償責(zé)任的，人民法院不予支持。

本院認(rèn)為，東南鑒定中心出具的鑒定意見(jiàn)、本院二審調(diào)查的情況、張龍?zhí)峁┑恼勗掍浺艨梢韵嗷ビ∽C，即證實(shí)系胡成興使用張龍的身份證將張龍登記為大有公司的股東，張龍名下的400萬(wàn)元出資并非張龍實(shí)際投入，張龍也未參與大有公司的經(jīng)營(yíng)管理，故本案關(guān)鍵問(wèn)題是本案是否存在張龍被借名登記為大有公司股東的可能。冒名登記是指實(shí)際出資人自己行使股權(quán)，但虛構(gòu)法律主體或者盜用他人名義并將該主體或他人作為股東在公司登記機(jī)關(guān)予以登記的行為。借名登記是指實(shí)際出資人與他人約定，借用他人名義登記成為公司股東，但由實(shí)際出資人行使股東權(quán)利，被借名的他人并不行使股東權(quán)利。區(qū)分冒名登記和借名登記的關(guān)鍵在于他人是否知情并同意。而本案現(xiàn)有證據(jù)不足以證明張龍知情并同意胡成興將其登記為大有公司的股東。

一則從大有公司的另一登記股東胡燕明的父親胡成興的陳述可見(jiàn)，胡成興系大有公司的實(shí)際控制人，其擅自將張龍登記為大有公司股東，且事后未告知張龍；二則胡成興雖稱其和張龍等人曾有意共同投資大有公司，但并無(wú)證據(jù)證實(shí)，且胡成興亦陳述在辦理工商登記前其他幾人已經(jīng)不接電話，即不愿再投資設(shè)立大有公司；三則胡成興雖認(rèn)可其持有張龍的身份證，但不能確定是原件，且未能提供證據(jù)證明張龍知道或應(yīng)當(dāng)知道為辦理大有公司設(shè)立手續(xù)而將身份證交給其；四則辦理大有公司設(shè)立事宜的陸友進(jìn)也不能確定其是接受張龍本人的委托，亦不能確定其核實(shí)過(guò)張龍的身份證原件。

據(jù)此，本案不能因?yàn)楹膳d和張龍相識(shí)且持有張龍的身份證件，即認(rèn)定張龍知情并同意胡成興借用其名義將其登記為大有公司股東。本院基于上述分析以及結(jié)合張龍未實(shí)際出資也未參與大有公司經(jīng)營(yíng)管理的事實(shí)，認(rèn)定張龍系被冒名登記為大有公司的股東。

張龍與江蘇大有重工機(jī)械有限公司股東資格確認(rèn)糾紛二審民事判決書，[江蘇省高級(jí)人民法院（2017）蘇民終2208號(hào)]

江蘇高院審理的另一起當(dāng)事人主張自己系冒名股東，并成功獲得法院支持的案例：

江蘇省高級(jí)人民法院審理的錢忠平與江陰市華源科技有限公司股東資格確認(rèn)糾紛二審民事判決書[（2016）蘇民終837號(hào)]認(rèn)為，“冒名登記是指實(shí)際出資人自己行使股權(quán)，但虛構(gòu)法律主體或者盜用他人名義并將該主體或他人作為股東在公司登記機(jī)關(guān)登記的行為。被冒名者因不知情，且從未作出過(guò)持有股權(quán)的意思表示、實(shí)際不出資、不參與公司管理，而不應(yīng)被視為法律上的股東。判斷冒名還是借名，最主要的法律特征是被冒名者對(duì)其名稱被冒用是否知情。

本案中，雖然工商登記將錢忠平記載為華源公司的股東，但從查明的事實(shí)分析，本院認(rèn)定該登記為華源公司冒名操作具有高度的可能性，錢忠平不應(yīng)被認(rèn)定為華源公司股東。理由在于：

一、一審法院已經(jīng)查明，經(jīng)蘇州同濟(jì)司法鑒定所鑒定，華源公司工商登記材料中相關(guān)華源公司股東會(huì)決議、章程等材料中有“錢忠平”簽名字跡（共28處）的，均非錢忠平本人所簽。如果錢忠平確為公司股東或自愿被借名，由其本人簽名不存在障礙，即使因客觀原因由他人代簽，也不應(yīng)自2008年起至2014年的相關(guān)工商登記材料中的28處簽名均由他人代簽。

二、以股東“錢忠平”名義的兩次增資行為分別為發(fā)生于2005年9月8日的900萬(wàn)元、2006年5月25日的1400萬(wàn)元，該兩筆巨額出資款分別來(lái)自于江陰市南閘斌斌日雜用品店以及江陰市寶陽(yáng)金屬材料有限公司，而該日雜店、寶陽(yáng)公司與錢忠平并無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系。

三、從錢忠平經(jīng)濟(jì)狀況看，其只是飛輪公司一名普通員工，工資收入不高，家庭較為困難，不足以承擔(dān)如此大的投資。

四、錢忠平作為長(zhǎng)期在公司工作的人員，應(yīng)當(dāng)知道作為股東在利益上的得失，而多年來(lái)其從未在華源公司參與管理，也未享受華源公司的分紅，這與認(rèn)定其為華源公司股東缺乏邏輯聯(lián)系。

五、錢忠平與華源公司的其他股東、實(shí)際控制人并無(wú)過(guò)深交情，僅作為業(yè)務(wù)單位飛輪公司員工負(fù)責(zé)聯(lián)系質(zhì)量、安排生產(chǎn)事宜，其缺乏為華源公司借名登記而使華源公司完成招商引資任務(wù)或享有優(yōu)惠政策的利益上的驅(qū)動(dòng)。

六、華源公司系張根華實(shí)際控制，從公司股權(quán)變更情況來(lái)看，其他股東已發(fā)生了多次變更，而唯獨(dú)“錢忠平”自2005年成為股東后一直保留股東身份，而公司從未為股東“錢忠平”分過(guò)紅，這在一定程度上也印證張根華所述利用外地人“錢忠平”身份，將其登記為股東可完成當(dāng)?shù)卣猩桃Y任務(wù)并享受優(yōu)惠政策的目的。

七、雖然工商登記資料中有錢忠平新舊版身份證復(fù)印件，且有“與原件核對(duì)無(wú)誤”、“此復(fù)印件與原件一致”，但僅憑此點(diǎn)很難認(rèn)定錢忠平借名出資的事實(shí)成立，一是工商部門在辦理“錢忠平”入股手續(xù)時(shí)是否嚴(yán)格核對(duì)身份證原件并不確實(shí)，二是錢忠平與華源公司聯(lián)系業(yè)務(wù)時(shí)，聯(lián)系函上有錢忠平的身份證復(fù)印件，故不排除被華源公司所利用的可能。且因“錢忠平”出資距本案訴訟近十年，錢忠平又認(rèn)為其并未對(duì)華源公司有出資入股的意思表示，故其在一審中對(duì)身份證被使用的兩種可能性分析并非明顯不合情理。

綜上所述，由于沒(méi)有證據(jù)證明錢忠平有出資、分紅、管理公司的事實(shí)，且認(rèn)定錢忠平借名出資也缺乏客觀性、合理性基礎(chǔ)，故本院認(rèn)定錢忠平系被冒名登記為華源公司股東，錢忠平要求確認(rèn)其并非華源公司股東的上訴理由成立。”

（本文責(zé)任編輯：楊?。?/span>