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《田思遠:三大訴訟文書撰寫指引》聽課筆記

 柳林1211 2020-07-19

有效說服:完美的民事訴訟文書

目錄:

1、民事起訴狀:訴訟的故事梗概

2、證據(jù)文件:訴訟的分鏡頭

3、庭審提綱:訴訟的臺詞腳本

4、工具性文書:訴訟的道具與場景


1、民事起訴狀:訴訟的故事梗概 

 理念:訴訟文書的心法

-客戶與法官

客戶的要求:要錢,拖時間,要面子/事件發(fā)展與評估相等

法官體驗:上海人均228件/年,專業(yè)化審理。意味著法官在每個案子的處理上的時間少,需要把律師知道的所有信息與法官進行全面的溝通。

-文書的制作:定制化、標準化、自動化

尋找模板:從判決到訴狀

推薦用2016年民事訴訟文書樣式或者判決書

判決書:

正文首部:當(dāng)事人基本情況、訴訟代理人基本情況、案件由來與審理經(jīng)過

事實部分:訴訟主張歸納、訴訟證據(jù)展示、法律事實敘述

理由部分:法律依據(jù)引用、法律理由闡明

判決主文:對案件實體問題作出明確、具體、完整的處理

正文尾部:訴訟費用負擔(dān)、告知事項

訴狀:

訴狀首部:對應(yīng)判決書正文首部,但無需寫明訴訟代理人基本情況

\star 訴訟請求:對應(yīng)判決書判決主文。

事實部分:對應(yīng)判決書事實部分。直接敘述法律事實。

理由部分:對應(yīng)判決書理由部分。

正文尾部:與判決書不直接對應(yīng)。

訴狀落款:對應(yīng)判決書署名、日期、蓋章。


當(dāng)事人基本情況:訴訟地位和基本信息

訴訟地位:稱謂前不冠以序數(shù),稱謂后不冠以基數(shù)。例如被告A、原告A

姓名/名稱:要清晰

年齡:先寫年齡,后寫名族。法定代理人:姓名(系XX之父)

X年X月X日出生

住所:住XXX,戶籍地XXX

企業(yè)  住所地XXX

法定代表人:主要負責(zé)人


確定案由:案由如何確定

需要考慮的因素:管轄、審理方向



撰寫訴請:訴訟請求的基本要求

類型

要素:序號小寫漢字,一、二、三

主體:稱謂 姓名/名稱,排列。不要有簡略。正常邏輯是義務(wù)主體在前,權(quán)利主體在后。

客體:貨幣、動產(chǎn)、不動產(chǎn)、行為

標點符號:訴訟請求之間用分號

訴訟費用的負擔(dān):《民事裁判文書制作規(guī)范》訴訟費用不屬于訴訟爭議的事項

訴訟請求的在審視

1、明確訴訟請求的范圍

2、剔除明顯的錯誤訴請

3、補充遺漏的訴請

4、發(fā)現(xiàn)請求權(quán)競合


擬定內(nèi)容:事實和理由

案件事實發(fā)生的時間順序

案請求權(quán)事實的順序

案法律關(guān)系的性質(zhì)順序\downarrow

1、先人身關(guān)系,后財產(chǎn)關(guān)系

2、先合同內(nèi)容,后合同履行

3、先侵權(quán)行為,后損害后果

法律依據(jù)引用順序:《裁判文書引用法律、法規(guī)等規(guī)范性法律文件的規(guī)定》\rightarrow 行政法規(guī)\rightarrow 地方性法規(guī)\rightarrow 自治條例\rightarrow 單行條例\rightarrow 司法解釋

法律依據(jù)引用方法:文件名稱 條文號 規(guī)定

法律理由的歸入:本案中,……


印刷版式要求

不用附條文,法官可能會不知曉的、生僻的可以附


2、證據(jù)文件:訴訟的分鏡頭

證據(jù)目錄/證據(jù)清單的心法

說服法官:基本描述清晰,降低法官閱讀難度

1、證據(jù)名稱必須完整,附證據(jù)份數(shù)或單位。建議寫合同編號

2、證明事項必須客觀,可以歸納但不能價值判斷。

3、證據(jù)排列必須規(guī)范,按照訴狀所列順序排列。

4、證據(jù)編碼必須清晰,法官可以迅速定位。

不是說服對方:減少非必要信息,降低對方質(zhì)疑機會

1、證據(jù)目錄并非必須交換的訴訟材料,需考慮個案情況

2、證據(jù)為原件或復(fù)印件、證據(jù)類型是否需要列明,需考慮個案情況


證據(jù)目錄的制作 


證據(jù)擺放

字頭向上或向左  盡量不要用裝訂機裝訂,因為法官需要掃描

證據(jù)頁碼

頁碼標在右下角

證據(jù)圈劃

客戶件/法院件/律師件必須圈劃


證據(jù)的具體制作

軟件名稱:foxit phantom

多文件拼接


案件大事紀

應(yīng)用場景

案件類型:法律關(guān)系復(fù)雜案件

排列順序:以時間為案件敘事順序

證據(jù)真實性爭議不大

證據(jù)數(shù)量較大

制作要點

1、盡量控制在1頁

2、以時間為邏輯七點,不以要件事實

3、附證據(jù)一套

4、除非有特別情況,不需要交給對方


原判批注

應(yīng)用場景

上訴人在使用

判決書“本院查明”“本院認為”內(nèi)容較多

證據(jù)本身的真實性爭議,但對證據(jù)的證明內(nèi)容爭議較大

證據(jù)認定與法院認為有脫節(jié)的

制作要點

需要與法官事先溝通,避免法官認為對原審判決不尊重

分為:認定錯誤、遺漏事實、法律適用錯誤的筆誤

開庭前一周提供最為有效

只需要處理“本院查明”與“本院認為”部分


其他證據(jù)文件

調(diào)查令申請書

責(zé)令對方當(dāng)事人提交書證申請書

要求當(dāng)事人本人到庭申請書


3、庭審提綱:訴訟的臺詞腳本

庭審提綱是什么:左右互搏術(shù)

書面模擬法庭,完成對原告、被告和法官三個角色的準備

庭審提綱為誰做:

為客戶【讓法律服務(wù)有體化】

5TELL

1、告訴客戶案件的流程

2、告訴客戶案件的信息

3、告訴客戶案件的痛點

4、告訴客戶如何監(jiān)督我們

5、告訴客戶我們?yōu)槭裁促F

為自己【讓律師工作有序化】

5WHAT

1、自己開庭要說什么

2、對方開庭會說什么

3、客戶開庭要做什么

4、法官開庭要審什么

5、案件爭議焦點是什么


庭審提綱的使用須知

制作時間:開庭前10天開始,開庭前3天完成

包含內(nèi)容:開庭只帶證據(jù)副本/庭審提綱  需要精簡

注意要點:不要交換給其他訴訟當(dāng)事人,不要提供法官


庭審信息

1、檢查開庭時間、地點、案件案號

2、檢查案件案由 參考書籍《民事案件案由理解與適用》、《民事案由適用指引》

3、檢查傳喚事由

4、確認審判組織、法官信息

對主審法官類案處理經(jīng)驗做重點了解

通過法院總機了解主審法官、書記員情況、電話號碼

形成法官畫像、合議庭畫像

5、檢查案件立案信息


當(dāng)事人信息

核實當(dāng)事人信息,原被告、訴訟代理人


訴請與答辯

A原告明確訴訟請求階段

我方擔(dān)任原告的

1、訴訟請求是否足夠清晰明確:利息的計算

2、訴訟請求有無明顯不合理:如果有的話需要制作談話筆錄規(guī)避風(fēng)險

3、有無遺漏訴訟請求:如只有確認之訴,沒有變更之訴

4、有無明確的請求權(quán)基礎(chǔ)

5、訴訟請求的表述是否妥當(dāng):支付、賠償、返還、償還、歸還

6、對可能的質(zhì)疑做好準備

我方擔(dān)任被告的

1、根據(jù)原告訴狀和證據(jù)“幫助”原告明確/修正訴訟請求及請求權(quán)基礎(chǔ)

2、通過提問,讓法庭發(fā)現(xiàn)訴請中不明確、明顯謬誤的內(nèi)容,要求原告進一步明確

【建議發(fā)言方式】在發(fā)表答辯意見前,需要原告進一步明確其訴訟請求及案件請求權(quán)基礎(chǔ),以便法庭審理與被告答辯。

B原告陳述事實與理由階段

我方擔(dān)任原告的

1、不要放棄發(fā)言:不要說同訴狀,更不要宣讀訴訟

2、組織3分鐘故事:關(guān)于本案事實簡要陳述以下幾點,4-5點即可。適用各方當(dāng)事人簡稱,減輕法官負擔(dān)

3、不要過度展開:不要歸納案件爭議焦點,要讓案件審理有層次,要讓法官有代入感

4、事先做好準備:簡要陳述做成Word,庭前提供法庭

我方擔(dān)任被告

發(fā)現(xiàn)問題:訴狀內(nèi)容與雙方證據(jù)不符合的;對我方有利的;沒有證據(jù)加以證明的;存在錯別字或病句的

C被告應(yīng)訴答辯階段

我方擔(dān)任被告的

1、逐一答辯。針對原告的訴訟請求,逐一發(fā)表意見

2、逐點展開。將原告訴狀的漏洞放在本部分

3、事先做好準備。做成Word交給法庭

我方擔(dān)任原告的

1、預(yù)設(shè)答辯:“幫助”被告擬定答辯方向

2、不斷自查:不斷檢查有無自認的,現(xiàn)有證據(jù)無法證明的情況,避免訴狀內(nèi)容與客觀證據(jù)嚴重不符的


舉證質(zhì)證

原告視角

完善舉證(證明事項\rightarrow 證據(jù))

1、舉證形式:從證據(jù)目錄轉(zhuǎn)為證據(jù)清單,方便書記員記入筆錄

2、證據(jù)特征:不寫是否為原件、證據(jù)類型,會浪費庭審時間。

3、證明內(nèi)容:事實描述 價值判斷(價值判斷不宜過多,避免演化為辯論意見)

庭審前準備,達到案件的構(gòu)成要件。

庭審時發(fā)揮,否定對方所述內(nèi)容。

4、內(nèi)容圈劃:對證明內(nèi)容進行圈劃

5、核實遺漏:是否存在構(gòu)成要件沒有證據(jù)證明的情況

6、事先做準備:證據(jù)清單做成word,庭前提供法庭

7、準備好二次進攻:對方否認證據(jù)真實性等

預(yù)測質(zhì)證(證據(jù)\rightarrow 質(zhì)證意見)

1、內(nèi)容圈劃:站在被告角度,考察我方證據(jù)不利于我方的點

2、擬定質(zhì)證意見:真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性、證明目的

3、刪減不利證據(jù)

被告視角

預(yù)測舉證(證明事項\rightarrow 證據(jù))

1、按原告證據(jù)編號

2、拷貝證明事項

3、幫助證據(jù)分組

4、擬寫證明事項:“有利于原告”

5、內(nèi)容圈劃

6、核實遺漏

7、應(yīng)對證據(jù)突襲

完善質(zhì)證(證據(jù)\rightarrow 質(zhì)證意見)

1、內(nèi)容圈劃

2、四維防守:真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性、能否達到證明目的

3、矛盾識別

4、庭前確認:對證據(jù)的真實性在當(dāng)天開庭前根據(jù)我方提供的頁碼與對方核實證據(jù)原件

5、防守反擊:只需簡易提出。


庭審提問

法官提問\rightarrow 雙方互相提問

1、案情回放

2、設(shè)計我方事實問題:針對構(gòu)成要件設(shè)計提問

3、預(yù)設(shè)對方事實問題:自己站在對方立場上

4、當(dāng)事人準備回答:盡量安排當(dāng)事人到庭回答提問

5、注意法律適用提問


預(yù)設(shè)爭點

使用場景 歸納爭議 歸納爭點 回歸正軌


辯論意見

防守:法庭調(diào)查未闡明事實予以說明、反駁對方

收拳:歸納無爭議的事實

蓄力:闡明本案所涉及法律規(guī)定,以法條為基礎(chǔ),歸納案件爭議焦點

揮拳:分析法律適用錯誤,我方達成構(gòu)成要件,原告不滿足構(gòu)成要件

補刀:結(jié)合證據(jù),提出對方謬誤(包括自相矛盾等)

拿點數(shù):對法官提出的所涉事項再次點名,打消法官疑慮


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