文創(chuàng)作者：石樹洋、武慧芳

《中華人民共和國民事訴訟法》（以下簡稱《民事訴訟法》）規(guī)定了三種啟動再審的方式：

一是法院發(fā)現(xiàn)錯誤主動啟動再審

二是當(dāng)事人申請再審，法院啟動再審

三是檢察院抗訴啟動再審

其中，除去檢察院主動啟動再審，當(dāng)事人申請檢察建議或抗訴啟動的再審具有后置性，只有存在《民事訴訟法》第二百零九條的三種情形下，當(dāng)事人才可以向檢察院申請；而法院發(fā)現(xiàn)錯誤啟動再審屬于自我糾錯，是對自身先前行為的否定，從這一層面來講，法院主動發(fā)現(xiàn)錯誤啟動再審可能性較小，且法院案件量較多很難有時間和精力主動發(fā)現(xiàn)裁判錯誤。因此本文主要討論的的是當(dāng)事人申請再審時的情形。

《民事訴訟法》第三條規(guī)定 ，當(dāng)事人申請再審，應(yīng)當(dāng)向人民法院提交再審申請書。第二百零四條規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到再審申請書之日起三個月內(nèi)審查，符合本法規(guī)定的，裁定再審；不符合本法規(guī)定的，裁定駁回申請。也因此，書寫好再審申請書是啟動再審程序的首要任務(wù)，也是維護當(dāng)事人最終權(quán)益的首要任務(wù)。

那么如何書寫好再審申請書？應(yīng)首先弄清以下問題：

一、什么是民事再審申請書

1、再審申請書的概念

民事再審申請書（以下簡稱再審申請書）是指民事案件當(dāng)事人對已發(fā)生法律效力的民事判決書、裁定書、調(diào)解書不服，按照法定程序和期限，向上一級人民法院或原審人民法院申請再審時使用的文書。其目的在于糾正原審人民法院的錯誤，實現(xiàn)自我合法權(quán)利的救濟。

2、再審申請書與申訴書的區(qū)別

再審申請書容易與申訴書混淆，申請再審是《民事訴訟法》明文授予當(dāng)事人的權(quán)利，必須在法律規(guī)定的范圍內(nèi)進行。當(dāng)前，我國三大訴訟法中民事訴訟法對其進行了明確規(guī)范，允許民事案件的當(dāng)事人在裁判發(fā)生法律效力后六個月內(nèi)提出再審申請，在這一法律規(guī)定下，要求法院對生效裁判重新審理的，叫申請再審，與之對應(yīng)的訴訟文書叫再審申請書。超過法律規(guī)定的提起時間，仍向人民法院提出相應(yīng)訴求的，屬于申訴的范圍，此時對應(yīng)的訴訟文書叫民事申訴狀。刑事訴訟法和行政訴訟法沒有規(guī)定當(dāng)事人申請再審的權(quán)利，刑事和行政案件沒有申請再審的說法，一般情況下是做申訴。

二、再審申請書的內(nèi)容

根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》審判監(jiān)督程序若干問題的解釋（以下簡稱民訴審監(jiān)解釋）第三條 和《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》（以下簡稱《民事訴訟法》）第三百七十八條的規(guī)定，再審申請書應(yīng)當(dāng)載明下列事項（具體書寫要求在后面范文格式中展開）：

（1）  當(dāng)事人基本情況

（2）  原審人民法院的全稱；原判決、裁定文書、調(diào)解文書案號

（3）  具體的再審請求

（4）  申請再審的法定情形以及事實和理由

其中，最重要也最難的是申請再審的法定事由，下面我們將重點圍繞該部分展開。

三、申請再審的法定事由

1、申請再審的法定事由

申請再審的前提是法院生效裁判存在錯誤，但并不是每一個錯誤都是申請再審的理由，只有《民事訴訟法》第二百條規(guī)定的13種情形才屬于人民法院應(yīng)當(dāng)再審的情形，大致分為3個方面：

事實方面（一至五項）

法律適用方面（第六項）

程序方面（七至十三項）；

除此之外，《民訴解釋》和《民訴審監(jiān)解釋》又對部分再審事由做了詳細(xì)解釋或限定（如下圖），因此在陳述法定事由時應(yīng)明確說明是哪一法定事由的哪一具體情況，然后直接依據(jù)該情形，對案件事實、理由和證據(jù)進行二次分析。

通過法條檢索發(fā)現(xiàn)，上述事由中第一項、第二項、第六項在實踐中經(jīng)常用到，基于此，下面將從“新證據(jù)”“基本事實缺乏證據(jù)證明”“適用法律錯誤”三個方面進行分析。

（1）新證據(jù)

關(guān)于“新證據(jù)”，相關(guān)法律法規(guī)從兩方面來解釋。

一是從取得、發(fā)現(xiàn)或認(rèn)定時間來看。《最高法關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定（2008整理版）》（以下簡稱《民訴證據(jù)規(guī)定》）第四十四條規(guī)定《民事訴訟法》第一百七十九條第一款第（一）項規(guī)定的“新的證據(jù)”，是指原審?fù)徑Y(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)。 《民訴審監(jiān)解釋》第十條規(guī)定新證據(jù)指的是：（1）原審?fù)徑Y(jié)束前已客觀存在庭審結(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)；（2）原審?fù)徑Y(jié)束前已經(jīng)發(fā)現(xiàn)，但因客觀原因無法取得或在規(guī)定的期限內(nèi)不能提供的證據(jù)；（3） 原審?fù)徑Y(jié)束后原作出鑒定結(jié)論、勘驗筆錄者重新鑒定、勘驗，推翻原結(jié)論的證據(jù)；當(dāng)事人在原審中提供的主要證據(jù)，原審未予質(zhì)證、認(rèn)證，但足以推翻原判決、裁定的，應(yīng)當(dāng)視為新的證據(jù)。

 二是從內(nèi)容和逾期后果來看。《民訴解釋》第三百八十七條，再審申請人提供的新的證據(jù)，能夠證明原判決、裁定認(rèn)定基本事實或者裁判結(jié)果錯誤的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為民事訴訟法第二百條第一項規(guī)定的情形。三百八十八條規(guī)定，再審申請人需對原審中未提交“新證據(jù)”的原因作出合理說明。第一百零二條 當(dāng)事人因故意或者重大過失逾期提供的證據(jù)，人民法院不予采納。但該證據(jù)與案件基本事實有關(guān)的，人民法院應(yīng)當(dāng)采納，并依照民事訴訟法第六十五條、第一百一十五條第一款的規(guī)定予以訓(xùn)誡、罰款。 當(dāng)事人非因故意或者重大過失逾期提供的證據(jù)，人民法院應(yīng)當(dāng)采納，并對當(dāng)事人予以訓(xùn)誡?！睹袷略V訟法》第六十五條也對當(dāng)事人逾期提供證據(jù)后果作了說明：“當(dāng)事人對自己提出的主張應(yīng)當(dāng)及時提供證據(jù)?！?dāng)事人逾期提供證據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令其說明理由；拒不說明理由或者理由不成立的，人民法院根據(jù)不同情形可以不予采納該證據(jù)，或者采納該證據(jù)但予以訓(xùn)誡、罰款。

因此，關(guān)于再審新證據(jù)，有兩個判定標(biāo)準(zhǔn)，一是看其作用，看能否證明原判決、裁定認(rèn)定基本事實或者裁判結(jié)果錯誤；二是看其提出時間，是否逾期，以及對逾期原因的合理解釋。

（2）原判決裁定的基本事實缺乏證據(jù)證明

案件事實有多種，但只有基本事實缺乏證據(jù)證明才屬于再審事由。根據(jù)《民訴審監(jiān)解釋》第十一條 ，基本事實是指對原判決、裁定的結(jié)果有實質(zhì)影響、用以確定當(dāng)事人主體資格、案件性質(zhì)、具體權(quán)利義務(wù)和民事責(zé)任等主要內(nèi)容所依據(jù)的事實。

案例一：

趙俊武、李新勇、李永、康振濤一起合伙從事礦產(chǎn)礦土資源開發(fā)，趙俊武先后出資25萬元，先后由李新勇、李永出具收到條，收到條簽名分別是“李新勇”、“李永”。由于李新勇等人未實際經(jīng)營，趙俊武訴至法院要求返還投資款，因此訴訟主體應(yīng)當(dāng)是趙俊武、李新勇、李永、康振濤等人。但原審人民法院將案外人李凱列為被告，屬于當(dāng)事人主體資格認(rèn)定錯誤，對原審判決在認(rèn)定案件當(dāng)事人主體資格、當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)及民事責(zé)任等主要內(nèi)容所依據(jù)的基本事實產(chǎn)生了實質(zhì)性影響，應(yīng)駁回原審原告對原審被告李凱的訴訟請求。

（3）  原判決、裁定適用法律確有錯誤的

根據(jù)《民訴司法解釋》第三百九十條和《民訴審監(jiān)解釋》第十三條，原判決裁定適用法律確有錯誤存在六種情形：

（一）   適用的法律與案件性質(zhì)明顯不符的

案件性質(zhì)指的是當(dāng)事人之間的法律關(guān)系，也即案由。適用的法律與案件性質(zhì)不符，指的是將應(yīng)適用在A案由上的法律規(guī)定適用在了B 案由上，在實踐中找原裁判文書的錯誤時應(yīng)仔細(xì)區(qū)分。

案例二：

孫某為劉某裝修住宅樓，因劉某家中未安防護欄，孫某從陽臺摔落，致右側(cè)根骨粉碎性骨折，孫某提起訴訟要求劉某賠償其各項損失。原審法院認(rèn)為雙方法律關(guān)系應(yīng)為承攬關(guān)系，被告不承擔(dān)原告摔傷所致的后果。后孫某認(rèn)為原審法律關(guān)系認(rèn)定錯誤申請再審，經(jīng)審查，原告所從事的是房屋裝修中的瓦工的工作，其是和被告兩個個人之間形成的法律關(guān)系，其本身并不具備相關(guān)專業(yè)的資質(zhì)，雙方未簽訂書面的裝修協(xié)議，本案中裝修材料、裝修范圍由被告確定，雙方之間應(yīng)為雇傭關(guān)系，原審法院認(rèn)定為承攬關(guān)系屬于適用法律錯誤。

（二）確定民事責(zé)任明顯違背當(dāng)事人約定或者法律規(guī)定的

確定民事責(zé)任明顯違背法律規(guī)定是指，原判決、裁定未正確適用有關(guān)歸責(zé)原則、訴訟時效、責(zé)任構(gòu)成、免責(zé)事由等法律規(guī)定，例如已過訴訟時效，法院仍判定當(dāng)時人承擔(dān)還款責(zé)任。

（三）   適用已經(jīng)失效或者尚未施行的法律的

該款指的是在法律適用過程中對法律時間上的效力認(rèn)識錯誤。在實踐中，應(yīng)多關(guān)注新近頒布的法律的生效時間和舊法失效條件。

（四）   違反法律溯及力規(guī)定的

該情形在新舊法交替之際出現(xiàn)較多，在實踐中較少，對此款，本文也不再多贅述。

（五）   違反法律適用規(guī)則的

《中華人民共和國立法法》規(guī)定，上位法優(yōu)于下位法、特別法優(yōu)于普通法、新法優(yōu)于舊法、強行性規(guī)范優(yōu)于任意性規(guī)范、屬地法優(yōu)先等。違反以上法律適用規(guī)則，即為違反該款。

（六）明顯違背立法原意的

該條屬于在沒有明確法律規(guī)定下的兜底條款，理論性較強，在注重確定性的法律實踐中，若再審申請只運用此款，通過再審審查的可能性較小，因此本款可作為補充性理由，單獨作為理由，應(yīng)慎之又慎。

以上討論為有司法解釋明確細(xì)分的再審事由，對于沒有法律細(xì)分的法定事由可參照司法實踐、檢索司法觀點、指導(dǎo)案例，多做說明和補充。

2、如何找到合適的再審法定事由

法律規(guī)定的再審事由有13種，在實踐中，并不是一條再審事由只能對應(yīng)一個錯誤，可能是一個錯誤對應(yīng)多條再審事由，也可能是多個錯誤對應(yīng)一個再審事由，如何不遺漏、不錯用地在這13種中找到與案件情況相符的再審事由需要一定的技巧。

（1）分析原審法院裁判觀點及其依據(jù)的法律條文。

（2）將雙方當(dāng)事人訴求作對比分析，找出問題焦點，并分析裁判觀點與當(dāng)事人主張差異。

（3）  將原裁判內(nèi)容與再審事由一一比對，因為不是每一個錯誤都屬于再審事由，因此要仔細(xì)與再審事由及其細(xì)分解釋作比對，以防錯漏。

3、法定事由及具體的事實和理由書寫邏輯

因為法定再審事由是明確規(guī)定的，因此在書寫再審申請書時必須列明原審裁判存在哪項再審事由，實踐中，在對再審材料作形式審查時，若不寫明法院將不會接收該再審申請書，也徒增當(dāng)事人時間壓力。

基于此，在書寫再審事由與具體事實和理由時，應(yīng)遵循如下順序：首先明確再審事由，也即法院的錯誤點，然后再提出我方的事實證據(jù)和理由，對方證據(jù)的不足之處，法院裁判法律依據(jù)或認(rèn)定有誤，最后再次明確錯誤點，提出再審請求。

四、再審申請書的格范本

再審申請書

申請人：熊大（一審原告、二審被上訴人），男，1988年8月8日生，住太陽省藍(lán)天市白云區(qū)太陽黑土街125號。（法人或其他組織寫單位全稱和住所地及法定代表人姓名和職務(wù)，以下同）

通信地址：藍(lán)天市白云區(qū)黑土街125號

聯(lián)系方式：12345678900

被申請人：熊二（一審被告、二審上訴人），男，1978年8月9日生，住太陽省藍(lán)天市白云區(qū)黑土街126號。（法人或其他組織寫單位全稱和住所地及法定代表人姓名和職務(wù)，以下同）

通信地址：藍(lán)天市白云區(qū)黑土街126號

聯(lián)系方式：00987654321

原審法院及案號：

一審：白云區(qū)人民法院，（2019）太0105民初15××號；

二審：藍(lán)天市中級人民法院，（2019）太01民終97××號。

再審申請人熊大與被申請人熊二因民間借貸糾紛一案，不服太陽省藍(lán)天市中級人民法院作出的（2019）太01民終97××號民事判決書，依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項、第四項、第五項之規(guī)定，向太陽省高院提出再審申請。

請求事項?

1、請求貴院依法撤銷太陽省藍(lán)天市中級人民法院作出的（2019）太01民終97××號民事判決書。

2、請求貴院依法改判或發(fā)回重審，依法支持申請人熊大不予支付被申請人熊二借款本金20000元及利息888元（已計算至2019年3月8日，此后至本判決確定的給付之日的利息按中國人民銀行同期貸款利率的四倍計算）的請求。

3、請求貴院判決一審、二審、再審的訴訟費用由被申請人承擔(dān)。

?事實及理由

申請事由一：符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二項，具體理由如下：

1、二審法院判決認(rèn)定的基本事實缺乏足夠充分的證據(jù)證明，申請人與被申請人之間的保證合同已過保證期，再審申請人不應(yīng)繼續(xù)承擔(dān)保證職責(zé)。

2、根據(jù)申請人與被申請人的借款合同約定，申請人的保證期間自2017.2.4起至2017.8.3止，在保證期間內(nèi)，申請人沒有向被申請人主張權(quán)利，保證期間已過，保證人免除保證責(zé)任。

3、被申請人2018年7月3日在二審中提交的××證據(jù)及證明目的，和證據(jù)存在的問題。法院判決的依據(jù)及問題。

4、因此，該證據(jù)不屬于二審中的新證據(jù)，二審法院判決認(rèn)定的基本事實缺乏足夠充分的證據(jù)證明，懇請貴院依法撤銷二審裁決。

申請事由二：符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第四項，具體理由如下：

被申請人在二審中提交的××證據(jù)屬于新證據(jù)，二審法院在對本案有重大影響的證據(jù)未予質(zhì)證的狀況下，予以采納是不合法的。

申請事由三：符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第五項，具體理由如下：

為查清案件事實，申請人熊大于2018年10月9日向藍(lán)天市中級人民法院提交調(diào)卷申請書，請求依法調(diào)取白云區(qū)人民法院（2019）太0105民初15××號民事案件的卷宗材料，該案卷涉及××信息，（關(guān)鍵情況說明，與申請人不承擔(dān)責(zé)任相聯(lián)系）。與本案有直接的關(guān)聯(lián)，而申請人不能自行調(diào)取，因此申請法院予以調(diào)閱。二審法院對申請人的申請未予調(diào)查，就自行裁決，沒有充分保護申請人的合法權(quán)利。

綜上，二審法院判決申請人承擔(dān)還款職責(zé)是顯失公正的……….因此，再審申請人不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)債務(wù)償還職責(zé)，懇請貴院依法再審，維護申請人的合法權(quán)益。

此致

××××人民法院

申請人：                      

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