客戶將資金從單位銀行結(jié)算賬戶向個人銀行結(jié)算賬戶轉(zhuǎn)賬（以下簡稱公轉(zhuǎn)私），銀行是否可以辦理？有哪些注意事項？銀行應(yīng)盡到哪些職責(zé)？銀行主要的風(fēng)險有哪些？銀行如何應(yīng)對這些風(fēng)險？

一、公轉(zhuǎn)私的監(jiān)管政策變遷歷史

一是央行于2003年首次以成文方式規(guī)范了銀行辦理公轉(zhuǎn)私業(yè)務(wù)的規(guī)定，采取了以“5萬為界，煩簡分流”的原則。其第四十條規(guī)定，“單位從其銀行結(jié)算賬戶支付給個人銀行結(jié)算賬戶的款項，每筆超過5萬元的，應(yīng)向其開戶銀行提供付款依據(jù)”，同時，央行要求銀行在辦理公轉(zhuǎn)私業(yè)務(wù)時，應(yīng)認真審查付款依據(jù)或收款依據(jù)的原件，并留存復(fù)印件，按會計檔案保管。未提供相關(guān)依據(jù)或相關(guān)依據(jù)不符合規(guī)定的，銀行應(yīng)拒絕辦理。

二是央行于2007年從改進個人支付結(jié)算服務(wù)的角度，進一步簡化了銀行對公轉(zhuǎn)私業(yè)務(wù)的審核。規(guī)定“從單位銀行結(jié)算賬戶向個人銀行結(jié)算賬戶支付款項單筆超過5萬元人民幣時，付款單位若在付款用途欄或備注欄注明事由，可不再另行出具付款依據(jù)，但付款單位應(yīng)對支付款項事由的真實性、合法性負責(zé)。”同時，為了防止付款單位利用該規(guī)定從事套取現(xiàn)金、逃稅、洗錢等違規(guī)違法活動，央行要求金融機構(gòu)加強對支付結(jié)算業(yè)務(wù)的風(fēng)險管理，嚴格按照反洗錢的有關(guān)制度報告大額和可疑交易。

三是央行于2011年強調(diào)了對公轉(zhuǎn)私業(yè)務(wù)中涉及可疑情形的管理。規(guī)定“對于單位銀行結(jié)算賬戶向個人銀行結(jié)算賬戶轉(zhuǎn)賬單筆超過5 萬元的，存款人若在付款用途欄或備注欄注明事由，可不再另行出具付款依據(jù)。但是，具有下列一種或多種特征的可疑交易，銀行應(yīng)關(guān)閉單位銀行結(jié)算賬戶的網(wǎng)上銀行轉(zhuǎn)賬功能，要求存款人到銀行網(wǎng)點柜臺辦理轉(zhuǎn)賬業(yè)務(wù)，并出具書面付款依據(jù)或相關(guān)證明文件”，其中可疑特征包括“賬戶資金集中轉(zhuǎn)入，分散轉(zhuǎn)出，跨區(qū)域交易；賬戶資金快進快出，不留余額或者留下一定比例余額后轉(zhuǎn)出，過渡性質(zhì)明顯；拆分交易，故意規(guī)避交易限額；賬戶資金金額較大，對外收付金額與單位經(jīng)營規(guī)模、經(jīng)營活動明顯不符；其他可疑情形”。

四是央行于2018年首次提及在辦理公轉(zhuǎn)私時應(yīng)對付款依據(jù)的合法性和真實性進行審查，但該規(guī)定于2019年2月被廢止。《中國人民銀行關(guān)于試點取消企業(yè)銀行賬戶開戶許可證核發(fā)的通知》中規(guī)定，“銀行應(yīng)當(dāng)根據(jù)企業(yè)的注冊資金、日常資金支出等，與企業(yè)約定基本賬戶合理單筆和每日限額。企業(yè)銀行基本存款賬戶向個人銀行結(jié)算賬戶支付超過限額限額的，應(yīng)當(dāng)向銀行出具付款憑據(jù)。無法提供付款憑據(jù)，或者提供的憑據(jù)無法說明付款用途的真實性和合法性的，銀行應(yīng)當(dāng)拒絕辦理。企業(yè)經(jīng)營情況和賬戶使用情況發(fā)生變化的，銀行可以根據(jù)企業(yè)申請對限額進行調(diào)整?！?/span>

五是最高院最高檢于2019年首次將非法提供公轉(zhuǎn)私支付結(jié)算服務(wù)納入到可以非法經(jīng)營罪定罪量刑的范疇?！蹲罡呷嗣穹ㄔ鹤罡呷嗣駲z察院關(guān)于辦理非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)非法買賣外匯刑事案件適用法律若干問題的解釋》第一條規(guī)定，非法為他人提供單位銀行結(jié)算賬戶套現(xiàn)或者單位銀行結(jié)算賬戶轉(zhuǎn)個人賬戶服務(wù)的屬于刑法第二百二十五條第三項規(guī)定的“非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)”。

二、公轉(zhuǎn)私的正常情形

法律上不禁止正常背景下的公轉(zhuǎn)私。實務(wù)中，公司在正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動過程中產(chǎn)生的公轉(zhuǎn)私資金支付需求完全受到法律保護。比如企業(yè)向個人借款、從個人處采購產(chǎn)品、雇傭個人開展特定工作等。實際上《人民幣銀行結(jié)算賬戶管理辦法》中規(guī)定的合法付款依據(jù)均屬于正當(dāng)?shù)墓D(zhuǎn)私，如代發(fā)工資協(xié)議和收款人清單、獎勵證明，新聞出版、演出主辦等單位與收款人簽訂的勞務(wù)合同或支付給個人款項的證明，證券公司、期貨公司、信托投資公司、獎券發(fā)行或承銷部門支付或退還給自然人款項的證明，債權(quán)或產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、借款合同、保險公司的證明、稅收征管部門的證明，農(nóng)、副、礦產(chǎn)品購銷合同等。

三、公轉(zhuǎn)私的異常情形

一是規(guī)避投資分紅的個人所得稅。個人股東為逃避20%稅率的股利分配個人所得稅，改由向公司借款，擬造虛假借款合同，達到真實利潤分配的目的。

二是規(guī)避企業(yè)經(jīng)營增值稅。一些企業(yè)為不繳納增值稅，請付款方公司配合，將原本應(yīng)匯到公司賬戶的貨款，改付到老板自己或指定的個人賬戶名下。如此，從企業(yè)賬目上則不存在銷售收入所得。

三是拆分資金進行洗錢。不法分子利用空殼公司單位賬戶，通過企業(yè)網(wǎng)銀功能，采取公轉(zhuǎn)私匯款操作，將資金轉(zhuǎn)至個人賬戶后提現(xiàn)。典型案例如貴州都勻1.17億元特大電信詐騙案、重慶3.25重大地下錢莊案。

四、銀行辦理公轉(zhuǎn)私業(yè)務(wù)的主要風(fēng)險點及對策

一是未識別公轉(zhuǎn)私為可疑情形，違反《反洗錢法》可能遭遇的行政處罰。由于公轉(zhuǎn)私完全可能存在洗錢背景或非法交易，在反洗錢監(jiān)測系統(tǒng)及人工干預(yù)均未識別的情形下。在洗錢案件的調(diào)查中，銀行則可能因違反《反洗錢法》而導(dǎo)致行政處罰。如上文提及的重慶警方破獲的特大非法經(jīng)營地下錢莊案，犯罪團伙利用空殼公司非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)的，涉案金額高達560億元，涉案賬戶共計912個，交易大多通過銀行的公轉(zhuǎn)私業(yè)務(wù)平臺完成，案涉多家銀行金融機構(gòu)。但遺憾的是，未有銀行察覺異常。銀行未能察覺，可能是基于利益的驅(qū)使，對銀行而言，大量的資金往來有兩個好處。一是可以取得一定的結(jié)算收入，其次是能獲得資金沉淀。這也可能是如此異動未能被發(fā)現(xiàn)的重要原因。

二是未識別公轉(zhuǎn)私為非法行為，違反《中國人民銀行、中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會、公安部、國家工商總局關(guān)于加強銀行卡安全管理預(yù)防和打擊銀行卡犯罪的通知》，可能遭遇的監(jiān)管處罰。該通知要求銀行金融機構(gòu)應(yīng)加強大額、可疑交易信息監(jiān)測和報送。要嚴格執(zhí)行反洗錢規(guī)定，履行大額、可疑交易報告義務(wù)，加強對銀行卡資金交易的監(jiān)測。對同一持卡人大量辦卡、頻繁開戶銷戶、短期內(nèi)資金分散匯入集中轉(zhuǎn)出等異常情況，要及時進行反洗錢報送。對有疑似套現(xiàn)、欺詐行為的持卡人，發(fā)卡機構(gòu)可采取臨時鎖定交易等措施，并及時向公安機關(guān)報案。對確認存在套現(xiàn)、欺詐行為的持卡人，發(fā)卡機構(gòu)應(yīng)采取止付卡片、追索欠款等措施。

三是未對非法公轉(zhuǎn)私行為進行有效攔截，導(dǎo)致案件發(fā)生，受害人可能主張銀行的民事賠償責(zé)任。此種情形在電信網(wǎng)絡(luò)違法犯罪的案件中發(fā)生的可能最大，如上文所述的貴州都勻1.17億元特大詐騙案件，若銀行在發(fā)現(xiàn)大量大額高頻公轉(zhuǎn)私業(yè)務(wù)后，關(guān)閉網(wǎng)銀等電子渠道，要求客戶在柜臺辦理，并提供付款依據(jù)。而在各類案件下，不法分子往往較難拿出合法付款義務(wù)，銀行采取拒絕辦理后，該類案件則較難既遂。

四是在主觀故意參與大額大量非法公轉(zhuǎn)私行為的，可能面臨刑事責(zé)任的風(fēng)險。恰如前文所述，最高人民法院最高人民檢察院已聯(lián)合發(fā)文《關(guān)于辦理非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)非法買賣外匯刑事案件適用法律若干問題的解釋》，該解釋中將非法為他人提供公轉(zhuǎn)私服務(wù)在情節(jié)嚴重時納入到可定性為非法經(jīng)營罪的情形，如非法經(jīng)營數(shù)額在五百萬元以上的；違法所得數(shù)額在十萬元以上的；或者非法經(jīng)營數(shù)額在二百五十萬元以上，或者違法所得數(shù)額在五萬元以上，且具有下列情形之一的，可以認定為非法經(jīng)營行為“情節(jié)嚴重”：曾因非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)受過刑事追究的；二年內(nèi)因非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)受過行政處罰的；拒不交代涉案資金去向或者拒不配合追繳工作，致使贓款無法追繳的。

五、銀行辦理公轉(zhuǎn)私業(yè)務(wù)的主要風(fēng)險對策

總體而言，監(jiān)管或國家層面已加大了對公轉(zhuǎn)私管理力度。銀行金融機構(gòu)應(yīng)當(dāng)采取更為審慎的態(tài)度受理或辦理該類業(yè)務(wù)，柜面工作人員也應(yīng)當(dāng)對該類業(yè)務(wù)保持更加謹慎的態(tài)度?；谏鲜龅娘L(fēng)險點，銀行可采取的風(fēng)險對策可參考如下：

一是應(yīng)充分認識到央行對于可疑情形的認定標(biāo)準(zhǔn)已發(fā)生明顯變化。2007年央行《大額交易和可疑交易報告管理辦法》中對于可疑情形的認定，采取了列舉式的方法，共計18種情形。銀行對于公轉(zhuǎn)私的情形可對照標(biāo)準(zhǔn)一一對號入座。但2017年央行發(fā)布的三號令的修訂版《大額交易和可疑交易報告管理辦法》，廢止了過去的18種情形，取而代之的認定可疑情形的標(biāo)準(zhǔn)只有一句話，即“金融機構(gòu)發(fā)現(xiàn)或者有合理理由懷疑客戶、客戶的資金或者其他資產(chǎn)、客戶的交易或者試圖進行的交易與洗錢、恐怖融資等犯罪活動相關(guān)的，不論所涉資金金額或者資產(chǎn)價值大小，應(yīng)當(dāng)提交可疑交易報告?！庇绕涫恰昂侠砝碛伞钡囊?guī)定，更多的是基于主觀判斷，基于工作經(jīng)驗和風(fēng)險意識。從這個意義上而看，央行實際上對金融機構(gòu)對可疑的認定提出更高的要求。

二是應(yīng)重視對常態(tài)化利用網(wǎng)銀公轉(zhuǎn)私的企業(yè)是否涉嫌可疑或違法做出排查，并采取必要措施。電子銀行的推廣和普及確實為支付結(jié)算帶來很大的便利，但也可能稱為違法的溫床。對于長期使用網(wǎng)銀或手機銀行進行公轉(zhuǎn)私的企業(yè)，尤其是經(jīng)常將資金轉(zhuǎn)讓法人代表或個人股東的企業(yè)，銀行應(yīng)基于“3K”原則，尤其是管戶支行或客戶經(jīng)理，應(yīng)對企業(yè)的交易背景是否正常做出必要了解，甚至由必要實地核查，避免因銀行為非法交易提供公轉(zhuǎn)私支付結(jié)算服務(wù)而承擔(dān)風(fēng)險。在認定為可疑情形，應(yīng)及時關(guān)閉電子渠道。

三是應(yīng)盡可能對付款依據(jù)的審查做出必要的實質(zhì)審查。這個實際上是回答了銀行實務(wù)中經(jīng)常遇到的“公司給老板個人賬戶轉(zhuǎn)錢可否辦理？應(yīng)該如何正常辦理？”的問題。首先若銀行認定為正常情形，當(dāng)然性可以辦理。其次若銀行認定為可疑情形，應(yīng)要求企業(yè)提供付款依據(jù)，根據(jù)審查情況采取受理或拒絕的操作。最后是若銀行可以直接認定是非法背景，應(yīng)直接加以拒絕。因此，對于付款依據(jù)的審查尤為重要。

首先要做出形式審查。主要是審查用途與依據(jù)的匹配性，如若公轉(zhuǎn)私備注用途為還款，則對應(yīng)的付款依據(jù)為借款合同或欠條；若公轉(zhuǎn)私備注用途為貨款，則對應(yīng)的付款依據(jù)為購銷合同。若借款合同或購銷合同明顯為假，如公章缺失等，銀行應(yīng)給予拒絕辦理。

其次建議做出必要的實質(zhì)審查。所謂實質(zhì)審查是在形式審查的基礎(chǔ)上，對付款依據(jù)的真實性和合法性做出判斷。尤其是在國家加大了對公轉(zhuǎn)私的管控力度之后，銀行更有必要做出必要的實質(zhì)判斷。當(dāng)然，我們不能把銀行實質(zhì)審查的責(zé)任過于泛化，銀行畢竟是商業(yè)機構(gòu)，不是監(jiān)察委、不是公安法院，他沒有更多的凌駕于客戶至上的特權(quán)。因此，若客戶提供了借款合同，我們不能苛求銀行進一步要求客戶提供個人向企業(yè)轉(zhuǎn)款的流水，以驗證借款合同的真實性。借款合同的真實性的責(zé)任更多的應(yīng)在于提供方。該規(guī)定在《人民幣銀行結(jié)算賬戶管理辦法》中也已明確。

最后銀行要努力證明自己是“善意審查”。所以善意在法律上主要是認為銀行無主觀過錯或重大過失，比如銀行明知是虛假的借款合同卻仍然受理公轉(zhuǎn)私，或者該企業(yè)已經(jīng)在稅務(wù)稽查中公告發(fā)布存在公轉(zhuǎn)私逃稅的情形，銀行仍然置若罔聞受理。

四是進一步優(yōu)化與企業(yè)客戶簽署的單位賬戶管理協(xié)議。有必要對公轉(zhuǎn)私業(yè)務(wù)通過合同約定的方式進一步明確細化，對客戶的合法合規(guī)進行公轉(zhuǎn)私業(yè)務(wù)進行責(zé)任約定，加強對客戶公轉(zhuǎn)私風(fēng)險責(zé)任的強化，以更好保護銀行自身。

六、企業(yè)主也深刻應(yīng)認識到當(dāng)前形勢下違法公轉(zhuǎn)私的法律風(fēng)險

一是稅務(wù)風(fēng)險。財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于規(guī)范個人投資者個人所得稅征收管理的通知（財稅【2003】158號）第二條規(guī)定，納稅年度內(nèi)個人投資者從其投資企業(yè)（個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)除外）借款，在該納稅年度終了后既不歸還，又未用于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的，其未歸還的借款可視為企業(yè)對個人投資者的紅利分配，依照“利息、股息、紅利所得”項目計征個人所得稅。若通過以借款的方式公轉(zhuǎn)私，完全存在逃稅嫌疑。伴隨“五證合一+稅收實名制認證+國地稅合并+個人稅號+信用體系+個稅改革+智能化稅收征管”的征管改革，老板個人銀行賬戶也將列入稽查重點。監(jiān)管部門通過對私人賬戶資金流向的稽查，很容易發(fā)現(xiàn)企業(yè)兩套賬、偷漏稅等行為。

二是連帶風(fēng)險。公司賬戶與股東的賬戶之間存在大量、頻繁的資金往來，導(dǎo)致公司財產(chǎn)與股東財產(chǎn)無法進行區(qū)分情況下可以認定公司與股東之間構(gòu)成財產(chǎn)混同。根據(jù)《公司法》第二十條的規(guī)定，公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴重損害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

附件1：本文所涉案例清單

1）貴州都勻特大電信詐騙案

2）重慶特大地下錢莊洗錢案

3）企業(yè)逃稅刑事處罰案

4）稅務(wù)局逃稅行政處罰案

附件2：本文所涉法規(guī)政策清單