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刑辯律師取證的十條“軍規(guī)”  很多年輕律師認(rèn)為，刑事辯護(hù)取證有很大風(fēng)險(xiǎn)。這種認(rèn)識(shí)來(lái)自律師前輩的諄諄教誨，也來(lái)自某些著名案例的深刻教訓(xùn)。做任何事情都有風(fēng)險(xiǎn)。刑事案件的取證風(fēng)險(xiǎn)，到底有沒(méi)有我們想象的那么大？這是我們首先需要深入思考的問(wèn)題。 刑事取證“風(fēng)險(xiǎn)巨大”的觀念，主要來(lái)自某些律師對(duì)公檢法的極端負(fù)面評(píng)價(jià)。我們一直希望法律職業(yè)形成共同體，然而在對(duì)年輕律師的教導(dǎo)中，有些律師前輩以個(gè)案的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)得出片面的結(jié)論，將律師與公檢法割裂為對(duì)立的陣營(yíng)。 似乎律師必然代表著公平、正義，公檢法意味著邪惡與腐敗，不擇手段、刑訊逼供、打擊報(bào)復(fù)，諸如此類。在這種“妖魔化”公檢法的論調(diào)下，年輕律師得出刑事案件取證有巨大風(fēng)險(xiǎn)的結(jié)論，也就不足為奇了。 某些律師在取證過(guò)程中出現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)，首先要檢討自身行為是否規(guī)范，不能完全歸責(zé)于公檢法濫用職權(quán)，也不一定是基于打擊報(bào)復(fù)律師的目的。律師在刑事案件取證中鋌而走險(xiǎn)、違規(guī)操作，事后卻安然無(wú)恙的案例，屢見(jiàn)不鮮。 律師界深惡痛絕的刑法306條的使用率，堪比空難概率，小到可以忽略不計(jì)。追究一名律師的法律責(zé)任，與追究一定級(jí)別官員的責(zé)任相比，其社會(huì)影響力和輿論關(guān)注度要大得多。一般情況下，公檢法辦案單位并不愿意給自己增加那么多麻煩。 身正不怕影子斜。律師在辦案過(guò)程中嚴(yán)格遵守取證規(guī)則，是可以控制風(fēng)險(xiǎn)的。交通事故主要是因?yàn)樗緳C(jī)違反交通規(guī)則，我們不能因此放棄駕駛而選擇步行。在某些事故多發(fā)地段，更需要小心謹(jǐn)慎駕駛。 刑事辯護(hù)中，這種“事故多發(fā)地段”主要包括：黑社會(huì)案件，毒品犯罪案件，影響重大的故意殺人案件，完全依賴于言詞證據(jù)的職務(wù)犯罪案件。司法機(jī)關(guān)高度重視此類案件，辯護(hù)律師如果在取證中疏忽大意，或者因?yàn)榧惫拇鎯e幸，那就容易出現(xiàn)重大風(fēng)險(xiǎn)。 律師在刑事案件的調(diào)查取證，需要注意以下方面： 一、 調(diào)查取證最好由兩名律師進(jìn)行。（這么做，一方面是為了互相監(jiān)督，另一方面是為了互證清白。） 二、 調(diào)取言詞證據(jù)時(shí)，除了調(diào)查律師和取證對(duì)象外，排除其他人員在場(chǎng)旁聽(tīng)，尤其是當(dāng)事人及其親屬。（這是為了避免在場(chǎng)其他人員干擾作證，影響證言內(nèi)容的真實(shí)性。） 三、 調(diào)取言詞證據(jù)，應(yīng)當(dāng)選擇在適當(dāng)?shù)膱?chǎng)合，包括：機(jī)關(guān)單位辦公場(chǎng)所、調(diào)查對(duì)象的工作地點(diǎn)或其家中、律師事務(wù)所等，盡量避免在娛樂(lè)休閑場(chǎng)所（餐館、酒店等）、當(dāng)事人家中。（這一點(diǎn)是比照刑訴法對(duì)證人取證的有關(guān)規(guī)定，避免辦案單位對(duì)取證地點(diǎn)存在誤解。） 四、 調(diào)取言詞證據(jù)，必須告知證人應(yīng)當(dāng)客觀陳述，以及不實(shí)陳述的法律責(zé)任，并對(duì)是否愿意接受司法機(jī)關(guān)工作人員的進(jìn)一步核實(shí)、出庭作證等事項(xiàng)征求其意見(jiàn)。 五、 調(diào)取言詞證據(jù)，對(duì)于事實(shí)部分的詢問(wèn)，應(yīng)當(dāng)盡量采用開(kāi)放式問(wèn)題，避免封閉式問(wèn)題可能產(chǎn)生誘導(dǎo)。 六、 調(diào)取言詞證據(jù)，盡可能全程同步錄音錄像。（如果證人在事后改變證言，指出調(diào)查律師有違規(guī)行為時(shí)，可以直接證明律師取證過(guò)程的規(guī)范。） 七、 調(diào)取的言詞證據(jù)，只作為證據(jù)線索提交給辦案單位，申請(qǐng)辦案單位進(jìn)一步核實(shí)，或者申請(qǐng)證人出庭作證。（律師對(duì)該言詞證據(jù)內(nèi)容的真?zhèn)尾怀袚?dān)責(zé)任，其真實(shí)性由辦案單位進(jìn)一步核實(shí)。） 八、 書(shū)證、物證，盡可能從權(quán)威部門(mén)調(diào)取。 九、 當(dāng)事人及其親屬向律師提供書(shū)證、物證，律師應(yīng)制作提取筆錄或交接清單，由提供人確認(rèn)對(duì)證據(jù)的真實(shí)性承擔(dān)責(zé)任。 十、律師取得證據(jù)后，應(yīng)及時(shí)與辦案機(jī)關(guān)溝通，避免證據(jù)突襲。（有律師認(rèn)為，過(guò)早向辦案單位提交證據(jù)，可能會(huì)導(dǎo)致對(duì)方重新組織對(duì)我方的不利證據(jù)。然而，經(jīng)不起考驗(yàn)的證據(jù)，無(wú)論什么時(shí)候提交，辦案單位都可以讓它發(fā)生改變，而且還會(huì)給律師帶來(lái)風(fēng)險(xiǎn)。） 調(diào)查取證是律師“進(jìn)攻型辯護(hù)”的重要手段。刑事辯護(hù)的魅力在于，處于相對(duì)弱勢(shì)地位的辯方，通過(guò)自己的智慧與努力，找到案件的突破口，與強(qiáng)勢(shì)的控方形成抗衡，并取得較好的辯護(hù)效果。 如果自捆手腳、自廢武功，律師就只能針對(duì)案卷中的證據(jù)采取“防守型辯護(hù)”。只能防守，不能進(jìn)攻，辯護(hù)質(zhì)量和辯護(hù)效果必然會(huì)大打折扣。 一名優(yōu)秀的刑辯律師，應(yīng)當(dāng)勇于進(jìn)攻，勇于取證，信任對(duì)手，嚴(yán)格自律。唯有如此，我們才能贏得對(duì)手的信任和尊重，取得最好的辯護(hù)效果。 
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