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我們回顧一下前面所說民法思維方法的三個(gè)技術(shù)要點(diǎn)：
今天我們看看民法思維方法第四個(gè)技術(shù)要點(diǎn)——法律關(guān)系的辨認(rèn)及請求權(quán)基礎(chǔ)的確定和分析方法 1、法律關(guān)系的辨認(rèn) 在學(xué)習(xí)民法的時(shí)候，最奇怪的是民事法律關(guān)系這一部分，民法其他內(nèi)容，例如民法的調(diào)整對象、基本原則、法律行為、主體制度、代理制度、訴訟時(shí)效等等都能找到對應(yīng)法律條文，唯獨(dú)找不到條文的內(nèi)容就是關(guān)于民事法律關(guān)系的理論。在立法上，法律關(guān)系或者民事法律關(guān)系這個(gè)用語或概念，都可能沒有出現(xiàn)。 這個(gè)理論傳遞的是民法的一種思維方式。至少在幾十年前就有一個(gè)說法，如果一個(gè)新法官去請教一個(gè)老法官怎么當(dāng)好一個(gè)法官，老法官只告訴他審案子的時(shí)候要弄清法律關(guān)系。老法官自然地總結(jié)出來，其他先不管，弄清法律關(guān)系，案例分析這條路就完全貫通。不抓住法律關(guān)系這樣一個(gè)命脈，所有案件事實(shí)或者相關(guān)權(quán)利義務(wù)都是混亂而無序的。 這套理論看起來很簡單，但是很重要，要真正理解，至少有三個(gè)方面的意義。 一是理論價(jià)值。在德國民法典以前，民法學(xué)的理論展開只有一個(gè)基點(diǎn)，就是權(quán)利，一切以權(quán)利作為邏輯起點(diǎn)，通過權(quán)利展開其他各種分析，而義務(wù)不過是為權(quán)利服務(wù)，只要清楚權(quán)利，其他的就能解決，法國民法典就是采用這種方式編撰的。 德國民法典時(shí)期做了一個(gè)創(chuàng)造性的工作，他們發(fā)現(xiàn)權(quán)利不是孤立存在的法律現(xiàn)象，權(quán)利相對應(yīng)的面一定存在義務(wù)，至少對于實(shí)體性權(quán)利來講存在相對應(yīng)的某種義務(wù)。當(dāng)然就存在權(quán)利人和義務(wù)人，把他們牽連捆綁在一起相聯(lián)系，就形成一個(gè)法律上的關(guān)系。對這種法律關(guān)系進(jìn)行分析和分解，就構(gòu)成了對于三要素的具體分析等。權(quán)利的概念演變擴(kuò)展成為關(guān)系的概念，就形成了很多新的理論，甚至于在立法上、在法典的形式結(jié)構(gòu)上等都發(fā)生了巨大的變化。 二是立法價(jià)值。法律關(guān)系理論立法的價(jià)值使整個(gè)法律的體系實(shí)際上不僅僅建立在基于權(quán)利的基礎(chǔ)之上，而且還要建立在法律關(guān)系的構(gòu)建基礎(chǔ)之上，民法典的總則，就是根據(jù)法律關(guān)系的三要素及法律事實(shí)而設(shè)置的，由此，要給予權(quán)利義務(wù)同時(shí)存在或者法律關(guān)系的存在，這個(gè)作為體系的基礎(chǔ)，就形成了法典高度的體系化和形式完備。 三是司法價(jià)值。這個(gè)理論指明了法官判案的時(shí)候思維進(jìn)路在哪里，思維方法應(yīng)該從什么地方展開。任何案件的第一事情不要考慮那么復(fù)雜的證據(jù)和事實(shí)，而首先要去辨認(rèn)法律關(guān)系，這是傳統(tǒng)的思維方式，但是很基礎(chǔ)很重要。 2. 請求權(quán)基礎(chǔ)理論 請求權(quán)基礎(chǔ)理論也是德國的民法學(xué)者提出的。請求權(quán)基礎(chǔ)指的是請求權(quán)得以成立的實(shí)體法的規(guī)范依據(jù)。當(dāng)事人的訴訟請求，需要依托一個(gè)實(shí)體法上的請求權(quán)，想要請求權(quán)成立，一定要尋找它的法律依據(jù)，法律上哪條哪款來作為這個(gè)請求權(quán)賴以成立的基礎(chǔ)。當(dāng)這個(gè)問題解決之后，請求權(quán)基礎(chǔ)找到了，請求權(quán)就能成立。如果找不到，這個(gè)請求權(quán)就沒有基礎(chǔ)，沒有規(guī)范依據(jù)就不能支持。 請求權(quán)基礎(chǔ)理論非常復(fù)雜，很多理論也不完全統(tǒng)一，在理解上也有很多分歧。但根據(jù)對基礎(chǔ)理論的基本說法，即，誰可以向誰依據(jù)什么法律規(guī)范來主張什么權(quán)利，這就是整個(gè)請求權(quán)基礎(chǔ)的分析要實(shí)現(xiàn)的目的，找法。 大體上，請求權(quán)基礎(chǔ)分析方法實(shí)際上決定了法官在裁判的時(shí)候要遵循一定的思維路徑或者一定的步驟過程，可以分成三大方面的步驟： 一是確定請求權(quán)。當(dāng)事人提出訴訟請求所涉及到的性質(zhì)是什么，主體是什么，內(nèi)容是什么。假定原告主張被告違約應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，當(dāng)事人主張賠償，承擔(dān)違約責(zé)任。我們一下就可以判斷出來，這個(gè)請求權(quán)是違約賠償請求權(quán)。請求權(quán)有各種類型，物權(quán)請求權(quán)、債權(quán)請求權(quán)、違約金支付請求權(quán)、侵權(quán)賠償請求權(quán)等等，比如涉及到損害賠償請求權(quán)，究竟主張侵權(quán)的損害賠償還是違約的損害賠償，還是其他的損害賠償。首先把當(dāng)事人訴訟請求弄清楚，不清楚就要對當(dāng)事人釋明，要弄清楚主張什么，不然沒有辦法判案。 二是確定請求權(quán)的依據(jù)。首先要找出并分析對應(yīng)的請求權(quán)及該請求權(quán)的具體法律規(guī)范。然后將作為請求權(quán)基礎(chǔ)的規(guī)范構(gòu)成要件進(jìn)行具體分解。 三是把分解好的規(guī)范要件與案件事實(shí)相對應(yīng)。也稱為歸入，即能夠融在一起，是否完全吻合，如果吻合工作就完成了，當(dāng)事人的請求成立。否則的話就駁回。 中間還涉及到很多理論問題。非常有爭議的是請求權(quán)基礎(chǔ)究竟是什么。比如說當(dāng)事人違約金的請求權(quán)基礎(chǔ)究竟是什么？有人認(rèn)為真正違約金的請求權(quán)規(guī)范是《合同法》107條的規(guī)定，一方不履行合同義務(wù)的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任，這就是違約金請求權(quán)的規(guī)范基礎(chǔ)。 《合同法》114條關(guān)于違約金怎么支付、怎么調(diào)整、降低等規(guī)范則是107條的請求權(quán)基礎(chǔ)的構(gòu)成要件。有人認(rèn)為所有這些都是規(guī)范基礎(chǔ)，它是由各個(gè)相關(guān)的規(guī)范結(jié)構(gòu)而成，所以它們都是屬于構(gòu)成要件，即請求權(quán)基礎(chǔ)講的是全部構(gòu)成要件的結(jié)合。 請求權(quán)基礎(chǔ)理論確實(shí)有好處，但是所有的方法和理論都是為實(shí)踐服務(wù)的，好不好用在操作過程中才能真正把握，我們要掌握思維方法，但是也不要迷信思維方式能解決一切問題，關(guān)鍵在于融會貫通，靈活運(yùn)用。
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