首先我們要清楚的是：履約保證金和質(zhì)量保證金同時(shí)收取不合法。

早在2016年，國務(wù)院《關(guān)于清理規(guī)范工程建設(shè)領(lǐng)域保證金的通知》（國辦發(fā)[2016]49號(hào)）第四條便規(guī)定，在工程項(xiàng)目竣工前，已經(jīng)繳納履約保證金的，建設(shè)單位不得同時(shí)預(yù)留工程質(zhì)量保證金。

2017年，住建部和財(cái)政部聯(lián)合印發(fā)的《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理辦法》（建質(zhì)[2017]138號(hào)）第六條也明文規(guī)定，在工程項(xiàng)目竣工前，已經(jīng)繳納履約保證金的，發(fā)包人不得同時(shí)預(yù)留工程質(zhì)量保證金。

也就是說，在工程竣工前同時(shí)收取履約保證金和質(zhì)量保證金不符合我國法律規(guī)定。而在這一法律前提下，何時(shí)以及如何收取質(zhì)量保證金也成了許多業(yè)主頗為困惑的問題。

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怎樣收取質(zhì)量保證金才合法？

在實(shí)踐中，質(zhì)量保證金的扣留方式主要有兩種：1）逐次扣留，即發(fā)包人在支付工程進(jìn)度款時(shí)按比例逐次扣留；2）一次性扣留，即發(fā)包人在工程竣工結(jié)算時(shí)一次性扣留質(zhì)量保證金。

要回答兩種扣留方式是否合法這個(gè)問題，不妨從質(zhì)量保證金的定義著手分析。

根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理辦法》（下簡稱《辦法》），建設(shè)工程質(zhì)量保證金是指發(fā)包人與承包人在建設(shè)工程承包合同中約定，從應(yīng)付的工程款中預(yù)留，用以保證承包人在缺陷責(zé)任期內(nèi)對(duì)建設(shè)工程出現(xiàn)的缺陷進(jìn)行維修的資金。

這里業(yè)主的困惑主要集中在兩處：質(zhì)量保證金應(yīng)從哪筆工程款中預(yù)留？如何預(yù)留？

建設(shè)工程合同中的工程款有預(yù)付款、進(jìn)度款、中間結(jié)算款、結(jié)算款之分。預(yù)付款是在工程建設(shè)開始前發(fā)包人支付的工程款；進(jìn)度款和中間結(jié)算款是在施工過程中，發(fā)包人按照合同的約定及工程的施工進(jìn)度情況支付給承包人的工程款；結(jié)算款則是指建設(shè)工程竣工驗(yàn)收后發(fā)包人支付的工程價(jià)款。

預(yù)付款、進(jìn)度款和中間結(jié)算款皆發(fā)生在工程未竣工階段，與《辦法》中“工程項(xiàng)目竣工前發(fā)包人不得同時(shí)預(yù)留工程履約保證金和工程質(zhì)量保證金”相違背。因此，實(shí)踐中較為常見的“發(fā)包人在支付工程進(jìn)度款時(shí)按比例逐次扣留質(zhì)量保證金”事實(shí)上違反了《辦法》規(guī)定。

再來看第二種扣留方式。

在工程竣工結(jié)算時(shí)一次性扣留質(zhì)量保證金，顯然符合《辦法》關(guān)于時(shí)間要求的規(guī)定。但這里存在著另一個(gè)問題。

《辦法》明確：缺陷責(zé)任期從工程通過竣工驗(yàn)收之日起計(jì)。另外根據(jù)《建筑工程施工發(fā)包與承包計(jì)價(jià)管理辦法》第十六條，承包方應(yīng)當(dāng)在工程竣工驗(yàn)收合格后的約定期限內(nèi)提交竣工結(jié)算文件。彼時(shí)發(fā)包方才將予以答復(fù)并對(duì)剩余的工程款項(xiàng)做清理結(jié)算。

不難看出，缺陷責(zé)任期可能早于竣工結(jié)算開始。也就是說，質(zhì)量保證金的生效時(shí)間先于其扣留時(shí)間。另外根據(jù)定義，作為保證承包方在缺陷責(zé)任期履行維修義務(wù)的現(xiàn)金擔(dān)保，質(zhì)量保證金本應(yīng)在缺陷責(zé)任期開始前提交。

因此，第一種扣留方式不合法，第二種扣留方式合法但不合理。

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怎樣收取質(zhì)量保證金合法又合理？

根據(jù)《辦法》，合理又合法的質(zhì)量保證金應(yīng)在竣工后和通過竣工驗(yàn)收間收取。

這里我們仔細(xì)分析下竣工驗(yàn)收這個(gè)關(guān)鍵時(shí)間點(diǎn)。此時(shí)，履約保證金作用已經(jīng)完成，根據(jù)合同約定發(fā)包人應(yīng)當(dāng)退還承包人的履約保證金。同時(shí)，為了落實(shí)承包人在缺陷責(zé)任期內(nèi)的維修責(zé)任，可以收取不超過工程結(jié)算價(jià)款的3%質(zhì)量保證金或質(zhì)量保函。

這里推薦三種做法：

第一種，雙方約定直接從履約保證金中扣留不超過3%的質(zhì)量保證金；

第二種，發(fā)包人先提交質(zhì)量保證金，然后再開展竣工驗(yàn)收，一旦驗(yàn)收合格，同步退還履約保證金；

第三種，發(fā)包人提交質(zhì)量保函，徹底解決質(zhì)量保證金的收取及未來的管理、扣除及退還問題。

第三種做法有法可依：根據(jù)《辦法》，采用工程質(zhì)量保證擔(dān)保、工程質(zhì)量保險(xiǎn)等其他保證方式的，發(fā)包人不得再預(yù)留質(zhì)量保證金。另外，《辦法》第七條還規(guī)定，發(fā)包人應(yīng)按照合同約定方式預(yù)留保證金，保證金總預(yù)留比例不得高于工程價(jià)款結(jié)算總額的3%。合同約定由承包人以銀行保函替代預(yù)留保證金的，保函金額不得高于工程價(jià)款結(jié)算總額的3%。不難看出，質(zhì)量保函不僅和質(zhì)量保證金地位一致，且額度要求也相同。

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建筑質(zhì)量如何更好地保證？

要求承包人提交質(zhì)量保證金，歸根結(jié)底還是為了保證建筑質(zhì)量。而作為缺陷責(zé)任期的質(zhì)量擔(dān)保，質(zhì)量保證金僅能保證至多兩年的質(zhì)量保修（《辦法》第二條）。

我國《建筑法》規(guī)定的質(zhì)量保修期卻遠(yuǎn)超過缺陷責(zé)任期：地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程的最低保修年限短則幾十年，長則上百年；屋面防水工程、衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏的最低保修年限為5年；僅有電氣管線、給排水管道、設(shè)備安裝和裝修工程的最低保修年限為2年。

要在漫長的保修期內(nèi)落實(shí)質(zhì)量責(zé)任，質(zhì)量保險(xiǎn)方為最優(yōu)選擇。2012年起才在我國開始試點(diǎn)的質(zhì)量潛在缺陷保險(xiǎn)（IDI）便較好地承擔(dān)起了缺陷責(zé)任期之外的保修責(zé)任：IDI的保險(xiǎn)責(zé)任期一般自竣工驗(yàn)收的一至兩年后（與缺陷責(zé)任期相對(duì)應(yīng)）開始計(jì)算，保修期一般為10年。

這一險(xiǎn)種的試點(diǎn)工作進(jìn)展得較為順利。目前，上海市住建委已在豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)上梳理總結(jié)，于2017年印發(fā)了《上海市住宅工程質(zhì)量潛在缺陷保險(xiǎn)實(shí)施細(xì)則（試行）》。

這一險(xiǎn)種目前也已得到了政策的大力支持。根據(jù)住建部于2017年8月印發(fā)的《關(guān)于開展工程質(zhì)量安全提升行動(dòng)試點(diǎn)工作的通知》，上海、江蘇、浙江、安徽、山東、河南、廣東、廣西、四川這九個(gè)地區(qū)當(dāng)前正在穩(wěn)步推進(jìn)IDI試點(diǎn)工作。

保證建筑質(zhì)量，光靠保證金還不夠。期待在質(zhì)量保險(xiǎn)的加持下，樓脆脆、樓倒到能夠離我們遠(yuǎn)一點(diǎn)，再遠(yuǎn)一點(diǎn)。