來源/網絡法實務圈

2018年8月2018年8月31日，十三屆全國人大常委會第五次會議表決通過《電子商務法》，自2019年1月1日起施行。此部法律出臺將意味著通過互聯(lián)網開展商事活動的行為將有了一個基本的法律監(jiān)管框架，結束了電子商務的野蠻生長階段的同時，將電子商務發(fā)展中一些典型的問題也做了比較明確的規(guī)定，為電子商務的健康發(fā)展奠定了法律框架。

雖然此部法律中也存在和現實情況不協(xié)調一致的情況，以及規(guī)定不明確的地方，但主體框架已經具備，剩下的需要通過電子商務行業(yè)的發(fā)展及監(jiān)管中執(zhí)法實際予以明確，接下來筆者從業(yè)務合規(guī)的角度做一些解讀并寄望能共同探討，明晰業(yè)務實踐。

一、何為電子商務經營主體 

按照《電子商務法》的第九條規(guī)定“本法所稱電子商務經營者，是指通過互聯(lián)網等信息網絡從事銷售商品或者提供服務的經營活動的自然人、法人和非法人組織，包括電子商務平臺經營者、平臺內經營者以及通過自建網站、其他網絡服務銷售商品或者提供服務的電子商務經營者”。

可以看出只要通過信息網絡從事商品銷售或者提供服務的不論是商品或者服務提供者還是平臺經營者都是電子商務的經營主體。當然有四種情況屬于明確排除的例外，1、金融類產品和服務，如基金銷售等。2、利用信息網絡提供新聞信息、音視頻節(jié)目、出版以及文化產品等內容方面的服務，如新華網提供新聞服務。3、通過互聯(lián)網等信息網絡采取集中競價、做市商等集中交易方式進行交易，如股票交易平臺。4、標準化合約交易，如期權交易平臺。

二、辦理市場主體登記的監(jiān)督義務 

《電子商務法》規(guī)定從事電子商務的主體應當依法辦理市場主體登記，除了個人銷售自產農副產品、家庭手工業(yè)產品，個人利用自己的技能從事依法無須取得許可的便民勞務活動和零星小額交易活動，以及依照法律、行政法規(guī)不需要進行登記的均需要辦理市場主體登記。電子商務平臺需要如實審核平臺內經營者的經營業(yè)務，如依法需要辦理市場登記而未辦理者，電商商務平臺應當拒絕為其提供服務或者“合理期限類”為辦理者應該清退。

法律雖然規(guī)定需要平臺有義務“提醒”經營者依法辦理登記，但法律又規(guī)定“定期核驗”和審核經營者身份及出現意外，同時需要按照規(guī)定向市場監(jiān)督管理部門和稅務部門報送平臺內經營者信息，對平臺內違法經營者需要采取措施，如出現損害消費者等情況，平臺方需要承擔連帶責任。

三、主動報送義務 

《電子商務法》生效前，電商商務平臺需要成立專門的合規(guī)團隊，并提前和管轄的市場監(jiān)督局、稅務、公安進行溝通，確定需要報送的內容和要求。報送原則主要有：1、向市場監(jiān)督管理部門報送平臺內的經營者身份信息；2、向稅務部門報送平臺內經營者的身份信息和與納稅有關的信息；3、向公安部門報送網絡安全事件。4、向其他主管部門報告未取得許可證經營業(yè)務和銷售或者提供法律、行政法規(guī)禁止交易的商品或者服務的。

四、主動“亮照”和更新亮照信息 

《電子商務法》第十五條規(guī)定，電子商務經營者應當在其首頁顯著位置，持續(xù)公示營業(yè)執(zhí)照信息、與其經營業(yè)務有關的行政許可信息。本條規(guī)定電子商務經營者應該在其店鋪首頁顯著位置公示營業(yè)執(zhí)照和許可信息，或提供鏈接標識，對于不需要辦理營業(yè)執(zhí)照需要標注清楚。

如營業(yè)執(zhí)照或許可證信息發(fā)送變更后需要及時更新公示，雖然本條如此規(guī)定，但一些許可信息因為政府數據未公開，導致無法驗證信息的真實性和及時獲得更新的信息，所以可能無法達到《電子商務法》規(guī)定的“及時更新”，作為平臺如能在公開的信息做及時更新，應屬于履行了該義務。比如營業(yè)執(zhí)照信息更新，需要及時更新，但如食品經營許可證信息的更新，只能約定平臺內的運營者及時如實的更新，發(fā)現不及時更新的或者政府部門反饋后予以責令更新。

五、平臺內店鋪關閉需要提前三十天持續(xù)公示 

如平臺內店鋪需要關閉，會影響到店鋪粉絲的積分、優(yōu)惠券等權益，故《電子商務法》第十六條規(guī)定了平臺內店鋪需要關閉時，需要在提前三十日在首頁顯著位置持續(xù)公示有關信息。未避免平臺承擔責任，公示信息可以包括具體關閉時間、未使用的積分、優(yōu)惠券等權益處理方案。

六、用戶信息的搜集、更正、刪除功能 

關于用戶個人信息的搜集需要按照平臺隱私政策的規(guī)定，搜集和使用用戶信息，但《電子商務法》明確約定了平臺需要提供用戶信息查詢、更正、刪除、注銷的功能，并且平臺在隱私政策或平臺協(xié)議中包含且明示用戶信息查詢、更正、刪除以及用戶注銷的方式、程序。此處規(guī)定的刪除、注銷等服務，和平臺需要保存交易信息不得少于三年有沖突，所以平臺可以刪除個人信息，但對于交易和商品及服務信息需要保留，也即刪除是使得交易信息脫敏。

七、平臺規(guī)則民主、公開、公示 

指定或修改服務協(xié)議或者交易規(guī)則時需要在首頁顯著位置公開征求意見，采取合理措施確保有關各方能夠及時充分表達意見，其次在生效的協(xié)議和規(guī)則需要在首頁公開可查，最后對確定修改的內容需要實施前至少7天予以公司，對平臺內經營者違反法律、法規(guī)的行為實施警示、暫?；蛘呓K止服務等措施的，應當及時公示。行業(yè)通常的做法會在其網站首頁最下方一個“規(guī)則中心”的鏈接，規(guī)則中心包括討論區(qū)、公示區(qū)、處罰區(qū)等，還應具有導航或者搜索查詢功能。

八、建立所售商品或者服務評價體系

電商平臺需要建立健全信用評價制度，公示信用評價規(guī)則，為消費者提供對平臺內銷售的商品或者提供的服務進行評價的途徑，且不得刪除消費者對其平臺內銷售的商品或者提供的服務的評價，不得虛擬評價或者自動評價。

九、搜索商品應該尊重消費者選擇權并提供多維度搜索服務

電子商務經營者利用消費者消費行為和特征推薦商品時需要除了展示推薦商品展示外，同時還需要展示不針對其個人特征的選項，在消費搜索商品時需要提供應當根據商品或者服務的價格、銷量、信用等以多種方式向消費者顯示商品或者服務的搜索結果，對通過競價排名的商品或者服務，應當顯著標明“廣告”，如果是通過一定的算法，不需要支付競價排名費用的，則不需要顯著表明“廣告”。

十、需建立知識產權保護規(guī)則，適用避風港原則和紅旗原則

電子商務平臺需要建立知識產權保護規(guī)則。對于知識產權權利人認為其知識產權受到侵害的，有權通知平臺采取刪除、屏蔽、斷開鏈接、終止交易和服務等必要措施，但通知中需要包含權利人主體信息、侵權鏈接和初步證據材料。

平臺接到通知后，需要及時采取必要措施（如禁止交易、下架等），并將該通知轉送平臺內經營者，平臺內經營者收到轉送通知后如向平臺提交了不存在侵權行為的聲明（需要配套提供初步證據），平臺需要將接到的聲明轉送給發(fā)出通知的知識產權權利人，并告知其可以向有關主管部門投訴或者向人民法院起訴，平臺在轉送聲明到達知識產權權利人后十五日內，未收到權利人已經投訴或者起訴通知的，應當及時終止所采取的措施，此所謂避風港原則。

對于平臺知道或者應當知道平臺內經營者侵犯知識產權的，應當采取刪除、屏蔽、斷開鏈接、終止交易和服務等必要措施；未采取必要措施的，與侵權人承擔連帶責任，此所謂紅旗原則。

十一、提交訂單成功即為合同成立

通常提交訂單成功后，系統(tǒng)會去判斷庫存等信息，包括支付信息返回等來確認該筆訂單是否下單成功，合同成立?！峨娮由虅辗ā飞?span>后，“提交訂單成功”將變更為一個專業(yè)名稱，同時判斷庫存、支付信息驗證等環(huán)節(jié)需要在系統(tǒng)顯示“提交訂單成功”意思之前完成，雖然平臺方及平臺內運營者也可以與消費者約定具體合同成立的節(jié)點，一旦消費者支付成功，合同將必然成立，不得自行約定。

此約定對支付信息的驗證、庫存的精確有更高的要求。另外為了防止平臺你運營者忘記在商品詳情中寫明合同訂立的步驟、注意事項等事項，平臺可以直接做個清晰、全面、明確地告知用戶訂立合同的步驟、注意事項、下載方法等事項的說明，放在網站上供用戶能夠便利、完整地閱覽和下載。

十二、糾紛處理機制建立和協(xié)助消費者維權

電子商務經營者應當建立便捷、有效的投訴、舉報機制，公開投訴、舉報方式等信息，及時受理并處理投訴、舉報。平臺方在平臺內經營者和消費者發(fā)生糾紛時應當積極協(xié)助消費者維護合法權益。

十三、實名制審核和資質審核

對于平臺內運營者的主體信息平臺要采取審核義務，要對經營者提交其身份、地址、聯(lián)系方式、行政許可等真實信息進行登記和建立檔案并定期核驗。對特許資質和產品資質也需要審核，如為盡到審核義務發(fā)生消費者生命健康發(fā)生損害的需要承擔相應責任。

十四、交易信息的保存

平臺應當對平臺上發(fā)布的商品和服務信息、交易信息，并確保信息的完整性、保密性、可用性。商品和服務信息、交易信息保存時間自交易完成之日起不少于三年。

十五、不得濫用市場支配地位

禁止限制、排斥競爭。

以上十五條可以看出，對于電子商務平臺運營者要求更高，不論是產品功能還是服務、都有了更高更具體的要求，加大平臺責任和義務來保障消費者權益的同時，提高了行業(yè)門口，確保有效監(jiān)管。此法的生效還有三個月左右的時間，對于從事電子商務的平臺方和自建網站的電子商務經營者來說合規(guī)改造的日程更得加緊。對于商家來說需要選擇一個合規(guī)程度高的平臺來開展業(yè)務可以降低合規(guī)性風險。