【典型案例】

當(dāng)事人：原告：李某甲；被告：周某甲、周某丙。

原告李某甲與被告周某甲于1987年7月21日登記結(jié)婚，婚后育有兩女，周某乙和周某丙。1997年7月2日，經(jīng)周某甲申請(qǐng)，某某市城市建設(shè)管理局頒發(fā)建房施工許可證同意其戶在村鎮(zhèn)規(guī)劃范圍內(nèi)，新建房屋，占地面積52平方米，建筑三層，建筑面積154平方米，并標(biāo)注以下注意事項(xiàng)：（1）此證只限兩年有效、過(guò)期作廢；（2）建房戶必選附圖鎖定位置及經(jīng)過(guò)審批的施工圖紙建設(shè)，否則所建建筑物視為違法建筑；（3）需要改動(dòng)定點(diǎn)位置，房屋朝向及施工圖紙，必須征得發(fā)證機(jī)關(guān)同意。

周某甲、李某甲在獲得宅基地使用權(quán)后，并未在許可范圍內(nèi)建設(shè)住房。1997年12月15日，周某甲以承包戶主的身份，與發(fā)包方某某村村民委員會(huì)第十一村民小組簽訂了《集體土地承包合同書》一份，約定：發(fā)包方向承包方發(fā)包菜地2.126畝；承包期限自1997年12月15日至2026年12月15日止。該承包地在1981年由承包戶主周某丁承包，因地十一村民小組在1997年時(shí)對(duì)土地承包責(zé)任制不作調(diào)整，而周某丁年事已高，故由其兒子周某戊、周某甲、周某己分別轉(zhuǎn)至其個(gè)人名下延包。

此時(shí)，周某甲戶口中有五人，分別為周某甲及其母右姑娘（于1999年去世）、李某甲、周某丙、周某乙。2014年7月29日，李某甲與周某甲在本院調(diào)解離婚，原告周某乙隨李某甲生活、被告周某丙隨周某甲生活。二原告因向二被告主張分割宅基地及承包土地未果，故向本院起訴，提出前述訴訟請(qǐng)求。

原告訴稱：原告李某甲與被告周某甲于1987年7月21日登記結(jié)婚，婚后育有兩女，為原告周某乙和被告周某丙。1997年7月，原、被告一家申請(qǐng)建房，經(jīng)某某市城市建設(shè)管理局批準(zhǔn)發(fā)放建房施工許可證，同意其在村鎮(zhèn)規(guī)劃范圍內(nèi)新建房屋，占地面積53平方米，建筑三層，建筑面積154平方米，建房地基已經(jīng)建好，但由于被告周某甲沉迷賭博，造成房屋一直未建成。1997年12月，三聯(lián)村實(shí)行土地延包，周某甲一戶共有延包土地2.126畝，承包人口為5人：周某甲、李某甲、周某丙、周某乙、右姑娘。2014年，李某甲與周某甲感情破裂，雙方通過(guò)法院調(diào)解離婚，當(dāng)時(shí)未對(duì)承包地和宅基地進(jìn)行分割。周某甲私自將承包地租給他人使用，所得租金都被其個(gè)人使用。2014年，周某丙私自在承包地上修建了房屋，造成原告無(wú)地可種、無(wú)房可住。

被告的行為已侵犯了原告的合法權(quán)利，故原告提起訴訟，請(qǐng)求確認(rèn)被告周某甲名下的承包地2.126畝的承包權(quán)、宅基地52平方米的使用權(quán)為原、被告共有；判令對(duì)上述權(quán)屬由原、被告平均分割；判令在本案所涉承包地上所建房屋由原、被告共同使用；本案訴訟費(fèi)用由二被告承擔(dān)。

被告周某甲、周某丙辯稱：原告的訴訟請(qǐng)求沒(méi)有法律依據(jù)及事實(shí)依據(jù)，原告李某甲與周某甲離婚時(shí)在民事調(diào)解書中明確確認(rèn)了“夫妻共同財(cái)產(chǎn)已自行分清”的事實(shí)，表明現(xiàn)在所爭(zhēng)議的承包地、宅基地等權(quán)益，雙方已經(jīng)自行分清，不存在爭(zhēng)議；2014年7月29日上述民事調(diào)解書已經(jīng)生效，原告的起訴超過(guò)了訴訟時(shí)效；關(guān)于承包地，所有的證據(jù)都能證明是由周某甲及其姐姐、母親的權(quán)屬的延續(xù)，李某甲在與周某甲結(jié)婚時(shí)，按照規(guī)定是沒(méi)有分得承包地的，李某甲也沒(méi)有舉證證明其結(jié)婚前在原戶籍所在地是否分得承包地，按照“增人不增地”的原則，李某甲嫁給周某甲后是不能分得土地的；房屋的建造都是周某丙出資的，原告沒(méi)有權(quán)利共同使用。

【審理要覽】

法院經(jīng)審理認(rèn)為，關(guān)于爭(zhēng)議焦點(diǎn)一：李某甲與周某甲在調(diào)解離婚時(shí)，在協(xié)議上雖協(xié)議表示夫妻財(cái)產(chǎn)已自行分清，但雙方實(shí)際并未就土地權(quán)屬進(jìn)行處置，故李某甲仍享有對(duì)土地權(quán)屬的訴權(quán)；周某乙系周某甲與李某甲的婚生女，對(duì)以周某甲名義承包的土地的經(jīng)營(yíng)權(quán)及宅基地使用權(quán)享有權(quán)益，故周某乙亦有訴權(quán)。綜上，對(duì)二被告提出的原告的起訴已經(jīng)超過(guò)訴訟時(shí)效的辯稱，本院不予采信。

關(guān)于爭(zhēng)議焦點(diǎn)二：第一，（1）被告周某甲名下的宅基地的建房許可證的期限為兩年，原、被告均未在許可的地址范圍內(nèi)進(jìn)行建房，建房許可早已失效，沒(méi)有證據(jù)顯示現(xiàn)周某甲的名下仍有經(jīng)過(guò)許可使用的宅基地存在。因此，二原告所訴請(qǐng)確認(rèn)為共有的宅基地的使用權(quán)，沒(méi)有事實(shí)依據(jù)。（2）《土地管理法》對(duì)農(nóng)村建房用地作了明確規(guī)定，宅基地屬集體所有，歸各戶使用，故宅基地不能進(jìn)行分割。因此，二原告主張對(duì)宅基地的使用權(quán)平均分割的訴訟請(qǐng)求，沒(méi)有法律依據(jù)。

第二，（1）被告周某甲辯稱個(gè)人名義簽訂承包土地合同，二被告無(wú)權(quán)享受承包土地經(jīng)營(yíng)權(quán)，但合同中明確規(guī)定其系以承包戶的名義簽訂的合同，故本案屬于家庭承包，根據(jù)《農(nóng)村土地承包法》第15條的規(guī)定“家庭承包的承包方是本集體經(jīng)濟(jì)組織的農(nóng)戶”。即以家庭（農(nóng)戶）為主體的承包，不是以個(gè)人為主體的承包。因此，被告周某甲的辯稱，沒(méi)有法律依據(jù)，本院不予采信。

（2）原告李某甲沒(méi)有提供證據(jù)證明其在將戶口遷入與被告同意集體經(jīng)濟(jì)組織之前未取得承包土地，而被告周某甲所在的村民委員會(huì)是按1995年9月國(guó)務(wù)院《關(guān)于穩(wěn)定和完善土地承包制的通知》中的“增人不增地、減人不減地”的辦法進(jìn)行土地承包責(zé)任田的劃分，故不應(yīng)再分給李某甲承包土地。

因?yàn)?，根?jù)《農(nóng)村土地承包法》第30條關(guān)于“承包期內(nèi)，婦女結(jié)婚，在新居住地未取得承包地的，發(fā)包方不得收回其原承包地；婦女離婚或喪偶，仍在原居住地生活或不在原居住地生活但在新居住地未取得承包地的，發(fā)包方不得收回其原承包地”的規(guī)定，再分給遷入一方承包土地的份額，就會(huì)讓另一方減少土地面積，遷入一方增多承包土地，有失公平，且會(huì)影響農(nóng)村的穩(wěn)定。綜上，李某甲要求分割承包土地的訴訟請(qǐng)求，不應(yīng)予以支持；如其確有證據(jù)證明其在遷入現(xiàn)戶籍所在地前未取得承包地的，可另行主張權(quán)利。

（3）原告周某乙在父母離婚時(shí)系未成年人，其應(yīng)得的土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)本應(yīng)由被撫養(yǎng)人享有，但其父母離婚時(shí)并未對(duì)土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)進(jìn)行處置，故其現(xiàn)仍應(yīng)享有其應(yīng)得的份額的土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)。根據(jù)本案的案情，原告周某乙應(yīng)分得的土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)份額為0.4252畝（2.126／5=0.4252），但具體如何分割應(yīng)通過(guò)與土地發(fā)包方和現(xiàn)在的使用方協(xié)商的方式取得，本案中不做處理。

關(guān)于爭(zhēng)議焦點(diǎn)三：（1）現(xiàn)承包土地上所建的房屋是由被告周某丙個(gè)人投資建造，并未侵犯二原告的權(quán)益，故二原告主張共同使用權(quán)的訴訟請(qǐng)求，沒(méi)有法律依據(jù)。（2）該房屋系未經(jīng)任何有關(guān)有權(quán)的行政管理部門所批準(zhǔn)而建，至今尚未補(bǔ)辦任何相關(guān)手續(xù)，故因建設(shè)行為的違法性，不能發(fā)生設(shè)立物權(quán)的法律效力，建造人對(duì)該房屋也不享有物權(quán)權(quán)益。綜上，本院對(duì)二原告關(guān)于承包地上所建的房屋由原、被告共同使用的訴訟請(qǐng)求，不予處理。

本案收取案件受理費(fèi)100元（二原告已預(yù)付本院），由被告周某甲、周某丙負(fù)擔(dān)50元，原告李某甲、周某乙負(fù)擔(dān)50元。依照《婚姻法》第39條第2款，《物權(quán)法》第124條、第125條、第153條，《土地管理法》第16條、第62條，《農(nóng)村土地承包法》第5條、第9條、第15條、第26條第1款、第30條及《民事訴訟法》第64條第1款之規(guī)定，判決如下：確認(rèn)原告周某乙對(duì)原被告周某甲家庭所承包經(jīng)營(yíng)的2.126畝土地中的0.4252畝享有承包經(jīng)營(yíng)權(quán)；被告周某甲、周某丙在本案判決生效之日起30日內(nèi)將原告周某乙享有承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的0.4252畝土地交由周某乙耕種；駁回原告李某甲、周某乙的其他訴訟請(qǐng)求。

【裁判思路】

1.同類案件處理要點(diǎn)

（1）首先審查當(dāng)事人是否屬于家庭成員。土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)絕大多數(shù)是以家庭名義進(jìn)行的，承包權(quán)為家庭成員共同享有，家庭中的個(gè)別成員（多為長(zhǎng)輩）死亡，其他家庭成員仍然應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行合同規(guī)定的條款；發(fā)包方也必須按照合同的約定履行相關(guān)義務(wù)。如果發(fā)包方撕毀合同，承包方可以通過(guò)訴訟程序使自己的權(quán)益得到保護(hù)，從而維護(hù)承包關(guān)系的穩(wěn)定。土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)分割的法理基礎(chǔ)，則是家庭成員對(duì)其取得的土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)，是一種“準(zhǔn)共有”關(guān)系。所謂準(zhǔn)共有，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的主體按份共有或共同共有所有權(quán)以外的財(cái)產(chǎn)權(quán)。土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)這種以“戶”為單位的準(zhǔn)共有，具有其特殊性，即因?yàn)樵擁?xiàng)權(quán)利的福利性和社會(huì)保障功能，其主體資格具有嚴(yán)格的限定，并非任何人均有資格成為準(zhǔn)共有人。

李運(yùn)楊、劉保玉：《農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的繼承問(wèn)題探析》，載《邊疆經(jīng)濟(jì)與文化》2012年第5期。

（2）農(nóng)村家庭戶主代表農(nóng)戶與集體經(jīng)濟(jì)組織簽訂了土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)協(xié)議，原家庭承包的土地不屬于家庭共有財(cái)產(chǎn)，在進(jìn)行分家析產(chǎn)時(shí)，應(yīng)由村民委員會(huì)根據(jù)規(guī)定重新承包到人。但土地上的收獲物仍屬家庭共有財(cái)產(chǎn)，可以分割。但實(shí)際上，所承包經(jīng)營(yíng)的土地，是按照家庭實(shí)際人口數(shù)量計(jì)算確定的，不論年齡、性別。因此，在家庭內(nèi)部，農(nóng)戶的土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)依法是可以分割的。

（3）重點(diǎn)審查原告在其他地方是否擁有土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)。土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)是以“戶”為單位的，如果當(dāng)事人在其他地方，如出嫁女在夫家已經(jīng)擁有土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)了，那在娘家就不應(yīng)當(dāng)再擁有土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)。

2.相關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)提示

（1）原告有責(zé)任提供證據(jù)證實(shí)其存在分割土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的法律事實(shí)存在?！睹袷略V訟法解釋》第90條規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)自己提出的訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對(duì)方訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)加以證明。原告主張應(yīng)當(dāng)對(duì)土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)進(jìn)行分家析產(chǎn)，其有責(zé)任舉證證明存在要求分割的重大理由，如夫家沒(méi)有分到土地，不擁有土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)，自己生活困難。

（2）農(nóng)村家庭戶主代表農(nóng)戶與集體經(jīng)濟(jì)組織簽訂了土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)協(xié)議，但實(shí)際上，所承包經(jīng)營(yíng)的土地，是按照家庭實(shí)際人口數(shù)量計(jì)算確定的，在對(duì)外效力上，土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)是以戶的名義進(jìn)行，如轉(zhuǎn)租給其他經(jīng)濟(jì)組織成員使用，而不是以家庭成員的名義進(jìn)行，但是在對(duì)內(nèi)效力上，家庭所分土地的多少是以戶的人口為基數(shù)的，因此，在家庭內(nèi)部，農(nóng)戶的土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)依法是可以分割的。

（3）通常情況下，分家不僅分財(cái)產(chǎn)（其中主要是父母積累的財(cái)產(chǎn)），父母田地的代耕與養(yǎng)老責(zé)任的承擔(dān)往往結(jié)合在一起。分家析產(chǎn)協(xié)議對(duì)土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的約定，是農(nóng)村家庭內(nèi)部成員之間就家庭承包經(jīng)營(yíng)的土地進(jìn)行的二次分配，只要沒(méi)有侵犯他人的合法權(quán)益，就應(yīng)當(dāng)受法律保護(hù)。

【裁判規(guī)則】

1.法律法規(guī)

《民法通則》（2009年8月27日修正）

第七十八條財(cái)產(chǎn)可以由兩個(gè)以上的公民、法人共有。

共有分為按份共有和共同共有。按份共有人按照各自的份額，對(duì)共有財(cái)產(chǎn)分享權(quán)利，分擔(dān)義務(wù)。共同共有人對(duì)共有財(cái)產(chǎn)享有權(quán)利，承擔(dān)義務(wù)。

按份共有財(cái)產(chǎn)的每個(gè)共有人有權(quán)要求將自己的份額分出或者轉(zhuǎn)讓。但在出售時(shí)，其他共有人在同等條件下，有優(yōu)先購(gòu)買的權(quán)利。

《物權(quán)法》（2007年3月16日第十屆全國(guó)人民代表大會(huì)第五次會(huì)議通過(guò)）

第九十九條共有人約定不得分割共有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)，以維持共有關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)按照約定，但共有人有重大理由需要分割的，可以請(qǐng)求分割；沒(méi)有約定或者約定不明確的，按份共有人可以隨時(shí)請(qǐng)求分割，共同共有人在共有的基礎(chǔ)喪失或者有重大理由需要分割時(shí)可以請(qǐng)求分割。因分割對(duì)其他共有人造成損害的，應(yīng)當(dāng)給予賠償。

第一百條第一款共有人可以協(xié)商確定分割方式。達(dá)不成協(xié)議，共有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)可以分割并且不會(huì)因分割減損價(jià)值的，應(yīng)當(dāng)對(duì)實(shí)物予以分割；難以分割或者因分割會(huì)減損價(jià)值的，應(yīng)當(dāng)對(duì)折價(jià)或者拍賣、變賣取得的價(jià)款予以分割。

2.司法解釋

《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)民法通則〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)（試行）》（法（辦）發(fā)\[1988\]6號(hào)）

90.在共同共有關(guān)系終止時(shí)，對(duì)共有財(cái)產(chǎn)的分割，有協(xié)議的，按協(xié)議處理；沒(méi)有協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)等分原則處理，并且考慮共有人對(duì)共有財(cái)產(chǎn)的貢獻(xiàn)大小，適當(dāng)照顧共有人生產(chǎn)、生活的實(shí)際需要等情況。但分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)婚姻法的有關(guān)規(guī)定處理。

《最高人民法院關(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》（法釋［2005］6號(hào)）

第二十四條農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民委員會(huì)、村民小組，可以依照法律規(guī)定的民主議定程序，決定在本集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)部分配已經(jīng)收到的土地補(bǔ)償費(fèi)。征地補(bǔ)償安置方案確定時(shí)已經(jīng)具有本集體經(jīng)濟(jì)組織成員資格的人，請(qǐng)求支付相應(yīng)份額的，應(yīng)予支持……

【專家視點(diǎn)】

家庭土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)則不因物權(quán)人的死亡而當(dāng)然消滅。雖然家庭土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)是以“戶”為基本單位的，但每戶所承包的土地一般是按人分配的。家庭土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)一旦設(shè)立，在承包期內(nèi)原則上“增人不增地，減人不減地”。

——郭明瑞：《談農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的繼承問(wèn)題——兼與劉保玉教授商榷》，載《北方法學(xué)》2014年第2期。