根據(jù)民事訴訟法第五十八條（當(dāng)事人、法定代理人可以委托一至二人作為訴訟代理人。包括律師、當(dāng)事人的近親屬、有關(guān)的社會團(tuán)體或者所在單位推薦的人、經(jīng)人民法院許可的其他公民）和律師法第二十八條（原律師法第二十五條，接受民事案件當(dāng)事人的委托，擔(dān)任代理人）及有關(guān)規(guī)定，律師在民事訴訟中接受包括原告、被告、共同訴訟人、有獨立請求權(quán)的第三人和無獨立請求權(quán)的第三人時的委托，并在被代理人（委托人）的授權(quán)范圍內(nèi)，代理委托人實施訴訟行為的訴訟活動為民事訴訟代理。律師作為訴訟代理人的責(zé)任應(yīng)當(dāng)在受委托的權(quán)限范圍內(nèi)，根據(jù)事實和法律，維護(hù)委托人的合法權(quán)益。本文擬就律師在擔(dān)任民事訴訟代理人時的常見錯誤及預(yù)防，談?wù)勛约旱目捶ā?/p>

　　律師辦理和解除委托代理
　　手續(xù)時的常見錯誤及預(yù)防

　　律師代理民事訴訟，首先要接受案件。我們知道，律師與委托當(dāng)事人辦理代理手續(xù)是律師參與民事訴訟代理活動的根本依據(jù)。律師因故拒絕（解除）代理是律師與委托人終結(jié)代理關(guān)系的一種特殊形式。實踐中常見的錯誤是：

　　1、混淆律師、律師事務(wù)所、當(dāng)事人三者關(guān)系，律師個人與當(dāng)事人簽訂委托代理合同。實踐中，律師常以個人名義與當(dāng)事人簽訂委托代理合同，這種代理主體關(guān)系是錯誤的。因為根據(jù)有關(guān)規(guī)定，律師不得以個人名義單獨受案收費，否則將要受到處罰。就是說，律師應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在的律師事務(wù)所的同意，并以律師事務(wù)所的名義與當(dāng)事人簽訂委托代理合同才正確。但受委托人仍然為律師，而不是律師事務(wù)所。律師的主要任務(wù)是進(jìn)行律師業(yè)務(wù)活動，律師事務(wù)所的主要任務(wù)是領(lǐng)導(dǎo)律師開展業(yè)務(wù)。也就是說，律師是業(yè)務(wù)活動的承擔(dān)者和執(zhí)行者，所有業(yè)務(wù)很多都是以其特定的身份來承擔(dān)和完成的，律師事務(wù)所是律師執(zhí)行職務(wù)的工作機構(gòu)，起著領(lǐng)導(dǎo)或指導(dǎo)律師完成其業(yè)務(wù)工作的作用，它本身并不是業(yè)務(wù)活動的承擔(dān)者或完成者。因此，律師在庭審中不能陳述“某某律師事務(wù)所接收委托人某某的委托，指派我擔(dān)任訴訟代理人?！狈駝t就成了轉(zhuǎn)委托代理。

　　2、委托代理事項和權(quán)限以“全權(quán)代理”等不準(zhǔn)確表述。通俗地講，全權(quán)代理是一個外延非常廣大的詞語，全權(quán)代理本身含義不清楚，授權(quán)不明確，是一個模糊概念和詞語很容易造成損害當(dāng)事人的合法權(quán)益。根據(jù)最高人民法院有關(guān)司法解釋及民事訴訟法有關(guān)規(guī)定，對于委托人需要訴訟代理人代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請求，進(jìn)行和解，提起反訴或上訴，以及代為申請執(zhí)行，領(lǐng)取執(zhí)行標(biāo)的款（物）的，必須有委托人相關(guān)的明確的特別授權(quán)。還有一點，筆者自認(rèn)為，對代為簽收法律文書一事，也應(yīng)當(dāng)有委托人的明確的特別授權(quán)，以示對當(dāng)事人的負(fù)責(zé)。因此，對委托授權(quán)僅表述為“全權(quán)代理”等類似意思的，只能理解為是一般代理。

　　3、同一律師在同一案件中，為雙方當(dāng)事人擔(dān)任代理人。實踐中，這種情況并非不存在，即有“暗箱操作”式的情況存在，也有極少數(shù)“光明正大”式的情況存在。而根據(jù)律師法、律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律規(guī)范及有關(guān)規(guī)定，堅決禁止同一律師在同一案件中，接受雙方當(dāng)事人或多方當(dāng)事人的委托，為雙方當(dāng)事人或多方當(dāng)事人擔(dān)任代理人。筆者認(rèn)為，這種禁止規(guī)定，既包括在簽訂代理合同，也應(yīng)當(dāng)包括“暗箱操作”式的情況，即那些既擔(dān)任了同一案件中一方當(dāng)事人的代理人，而又暗地里擔(dān)任另一方當(dāng)事人的代理人。這樣必然要損害一方或多方當(dāng)事人的合法權(quán)益，也為有關(guān)禁業(yè)規(guī)定所不容。所里有規(guī)定，大家要遵守。

　　4、律師接受委托后，擅自拒絕代理和變相拒絕代理。如：收錢不辦事，不出庭，有事不辦理延期手續(xù)，打電話找不到人，稱忙等。根據(jù)律師法、律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律規(guī)范及有關(guān)規(guī)定，律師接受委托后，除非發(fā)現(xiàn)委托事項違法，或委托人利用律師提供的服務(wù)從事違法活動，或委托人隱瞞事實的，律師有權(quán)拒絕代理，若無法定的正當(dāng)理由的，律師不得擅自拒絕（解除）代理。解除代理應(yīng)注意辦理解除手續(xù)。

　　5、接待當(dāng)事人時，律師給委托人作承諾，包把官司打贏、包執(zhí)行等。當(dāng)委托人對結(jié)果不滿意時，容易造成糾紛。

　　代理律師出庭前準(zhǔn)備
　　工作中的常見錯誤及預(yù)防

　　代理律師在出庭前準(zhǔn)備工作中的常見錯誤主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

　　1、不重視調(diào)查取證。表現(xiàn)為：（1）過于依賴委托人取證；（2）收集證據(jù)不及時不全面，先入為主，偏聽偏信；（3）只重視收集對己有利的證據(jù)，歪曲事實，弄虛作假等。正確的方法是，（1）要依法向委托人收集與案件有關(guān)的各種證據(jù)，欠缺的證據(jù)，要向委托人問明原因，查詢?nèi)∽C線索；（2）向?qū)Ψ疆?dāng)事人收集不到的證據(jù)，在法庭調(diào)查時應(yīng)提問；（3）及時向知情人和有關(guān)單位收集與案件有關(guān)的證據(jù)；（4）對律師不便或不能取得的證據(jù)，及時申請法院調(diào)??；（5）對有可能滅失或以后難以取得的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)及時向法院申請證據(jù)保全；（6）對與自己當(dāng)事人不利的證據(jù)亦應(yīng)調(diào)取，以便全面了解案情和找出問題所在所用。

　　2、查閱案卷時走馬觀花流于形式或干脆不閱卷。這是極可能導(dǎo)致代理質(zhì)量不高，甚至整個代理活動歸于失敗的最嚴(yán)重的錯誤之一。正確的做法應(yīng)該圍繞對方當(dāng)事人的起訴意見和提供的依據(jù)和線索進(jìn)行認(rèn)真查閱，對閱卷中的一些重要證據(jù)，材料和線索要作摘錄或復(fù)制，并記下頁碼，以便引用、反駁、查證和在庭審時請法庭宣讀，做到心中有數(shù)，為準(zhǔn)備根據(jù)事實和法律駁倒對方當(dāng)事人的訴訟請求或觀點，維護(hù)委托人的合法權(quán)益打下基礎(chǔ)。

　　3、不重視收集、研究與本案有關(guān)的法律規(guī)定。實踐中，為做到使自己的主張和觀點有可靠的法律依據(jù)，保證所承辦的案件的代理觀點有法可依且使用準(zhǔn)確，出庭前應(yīng)當(dāng)收集與案件有關(guān)的法律、法規(guī)及相關(guān)規(guī)定，并對有關(guān)條款規(guī)定進(jìn)行研究是十分必要的。

　　4、不重視庭前草擬代理詞。代理詞應(yīng)是在比較全面調(diào)查收集證據(jù)，查閱案卷，研究有關(guān)法律、法規(guī)的基礎(chǔ)上寫成，是代理律師在法庭辯論階段代理委托人全面論證自己一方主張的事實和理由，提出對案件的處理意見，以及反駁對方觀點的書面結(jié)論性意見和辯論性文書，對協(xié)助法院查明、研究案情和定案具有十分重要的參考作用。律師作為代理人出庭前經(jīng)過一系列的準(zhǔn)備工作以后應(yīng)先擬寫一份代理詞，代理詞要觀點明確，論據(jù)充分，語言簡潔，千萬不能出現(xiàn)觀點模糊或自相矛盾，主次不分，或者下筆千言，離題萬里。同時，在庭審中，對出現(xiàn)新情況新證據(jù)時，應(yīng)及時調(diào)整補充自己的代理詞草稿內(nèi)容，以便使當(dāng)庭發(fā)表的代理詞更具有說服力和針對性。

　　代理律師在庭審過程中的常見錯誤及預(yù)防

　　法庭審理是民事訴訟的最主要階段，也是決定訴訟成敗的關(guān)鍵階段。法庭審理是分階段進(jìn)行的，代理律師在各個階段，都有不同的任務(wù)，若不加重視，難免也會出現(xiàn)錯誤。

　　　1、在審理開始階段的常見錯誤有：忽視行使回避申請權(quán)，忽視審查對方當(dāng)事人的主體資格。正確的作法是：律師首先應(yīng)注意是否需要申請法庭組成人員及翻譯人員、鑒定人員、勘驗人員及書記員回避，并提出申請回避的理由、事實和法律依據(jù)；還要注意對方當(dāng)事人或代理人提出某些申請回避的事由是否合法，并對申請不合法的及時給予反對，同時還應(yīng)根據(jù)需要和情況的變化，考慮自己是否應(yīng)該提出申請回避，在對方當(dāng)事人及訴訟代理人缺席，或出席不正確或不合法致使法院無法或不能查明案件真實情況的，應(yīng)及時提出延期審理申請。

　　2、法庭調(diào)查階段是法庭審理的關(guān)鍵階段，在此階段的易犯錯誤是：對法庭調(diào)查不重視，有證據(jù)不舉；不重視證據(jù)審查；不重視證據(jù)運用。正確的方法是：首先應(yīng)當(dāng)樹立法庭調(diào)查至關(guān)重要關(guān)系事實成敗的觀念。對審判人員和對方當(dāng)事人及訴訟代理人的詢問及提問，在回答或答辯時應(yīng)做到有條不紊，中心突出，針對性強，對委托人在回答詢問時不全面、不具體或不準(zhǔn)確的情況，代理律師應(yīng)作及時的補充或更正。律師向?qū)Ψ疆?dāng)事人及訴訟代理人發(fā)問應(yīng)當(dāng)簡明、扼要、具體，應(yīng)當(dāng)以了解與案件有關(guān)的事實和情況為限度，以有利于證明代理主張的證據(jù)材料為主；對對方的回答和陳述，應(yīng)注意認(rèn)真聽，及時記錄下新的事實和證據(jù)，并針對對方的陳述和意見再次發(fā)表或補充自己的意見和觀點。要重視法庭審查雙方提供的證據(jù)，以核對對方舉證是否確實客觀真實（真實性），是否確實與案件有聯(lián)系（關(guān)聯(lián)性），是否確實符合法律上的規(guī)定（合法性）；注意案件的每一個事實情節(jié)是否都有證據(jù)加以證明；注意證據(jù)和案件事實之間是否協(xié)調(diào)一致，有沒有矛盾；注意書證從內(nèi)容到形式是否真實，是否符合實體法上規(guī)定，是否原始書證，或復(fù)制、復(fù)印件、抄件，是否有必要的正確的印章或簽字；審查物證，要查明物證是否保持其原始狀態(tài)，是否發(fā)生了自然的或人為的變化，是否能證明案件的真實情況；對出庭證人應(yīng)圍繞著與案件糾紛有直接關(guān)系的問題并在獲得法庭許可后及時進(jìn)行詢問。詢問時應(yīng)保持冷靜、態(tài)度誠懇，發(fā)問要通俗、明確、簡要、具體，對出庭和未出庭的證人證言要進(jìn)行綜合分析論證，以作出正確判斷，必要時應(yīng)申請法院通知未出庭證人到庭參加詢問、質(zhì)證；當(dāng)事人陳述時，應(yīng)及時提出并弄清陳述中含糊不清之處，注意其陳述中有無前后矛盾，自相矛盾之處等。對其他證據(jù)，如書證，要與其他證據(jù)加以印證，以便分清真?zhèn)?；鑒定結(jié)論要看與其他證據(jù)證明是否一致，從而決定是否需要申請重新鑒定、補充鑒定等。另外，代理律師要盡量做到有證必舉，不要打埋伏，以免造成延誤舉證而最終不被法院采信的不利后果。

　　3、在法庭辯論階段易出現(xiàn)的錯誤是辯論發(fā)言無的放矢，言之無理，論點與論據(jù)脫節(jié)。正確的作法是應(yīng)當(dāng)通過發(fā)表代理詞，明確提出自己對所代理的案件的基本看法和法律見解，反駁對方當(dāng)事人不正確的主張和理由。發(fā)言要做到言簡意賅。多輪辯論時要學(xué)會“彈鋼琴”，即要抓住訴訟爭議的重點、焦點進(jìn)行，對于已證明了的觀點和論據(jù)無需反復(fù)論述。特別需要指出的是，對對方突如其來的新的主張和指責(zé)，應(yīng)在征求委托人意見的情況下，再代為承認(rèn)或反駁，必要時可采取暫時保留意見來應(yīng)付。

　　4、不重視法庭調(diào)解。根據(jù)民事訴訟法及有關(guān)規(guī)定，法庭內(nèi)的調(diào)解屬于訴訟上的調(diào)解，它不僅是一種法律行為，也是一種訴訟行為，一旦雙方當(dāng)事人在法庭的主持下達(dá)成了調(diào)解協(xié)議，并且得到法院的認(rèn)可，則調(diào)解就獲得了同生效判決同等的法律效力。重視和力爭調(diào)解結(jié)案，對于避免當(dāng)事人資財浪費，調(diào)和當(dāng)事人之間的矛盾和利益沖突，減少訟累，維護(hù)社會安定團(tuán)結(jié)，創(chuàng)建和諧社會，無疑不是一種好方法。但是，需要注意的是，因為根據(jù)規(guī)定，對適用簡易程序?qū)徖淼拿袷掳讣灰p方當(dāng)事人在調(diào)解協(xié)議上簽字或摁手印，則該協(xié)議書即產(chǎn)生法律效力，因此，作為代理人在辦理此類案件時（特別是委托人不在場的情況）一定要征詢或參考委托人的意見，慎重決定，以免造成被動。
5、不注意律師形象，說粗話、氣話。如：你們判了我就上訴等。不尊重審判人員。有的中途退庭（分兩種情況），一種情況是因?qū)Ψ疆?dāng)事人或代理人態(tài)度驕橫、不講道理或諸如此類的其它原因，宣布退庭。這種做法是錯誤的，第一，雙方觀點孰是孰非，由法院公斷，不以當(dāng)事人和代理人的認(rèn)識為轉(zhuǎn)移；第二、律師出庭發(fā)言的重點是用充分的理由說明自已的觀點，法律并不要求對方當(dāng)事人及代理人應(yīng)當(dāng)配合；第三、如果對方當(dāng)事人或代理人違反法庭紀(jì)律，或其行為和態(tài)度使審理無法進(jìn)行下去，應(yīng)由法庭加以制止或糾正。另一種情況是律師因委托人不予合作，或委托人提出不正當(dāng)?shù)囊?，或委托人出現(xiàn)違反法庭紀(jì)律等情況，宣布退庭。此種情況要謹(jǐn)慎。一是當(dāng)事人提出無理要求，經(jīng)勸說仍然拒絕接收律師的意見；二是發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人有嚴(yán)重的欺騙行為，嚴(yán)重違反法庭紀(jì)律，經(jīng)教育不改。律師要遵守執(zhí)業(yè)紀(jì)律、職業(yè)道德。

　　律師在庭審后的常見錯誤及預(yù)防
　
　　常見錯誤表現(xiàn)為：在接到一審裁定書、判決書后即認(rèn)為整個代理工作即已完成，不再作其他輔助性工作。對此情況雖然沒有具體的明確的規(guī)定或者操作規(guī)程，但筆者認(rèn)為，當(dāng)法庭宣判后，作為代理律師首先應(yīng)當(dāng)研究法院裁決書對案件事實的認(rèn)定是否清楚，證據(jù)是否充分，適用法律是否正確，訴訟程序是否合法，裁決結(jié)果是否公正。此時，作為勝訴方的代理律師的任務(wù)即告結(jié)束，而作為敗訴方的代理律師，應(yīng)當(dāng)與被代理人研究并商量是否服判，是否上訴，如果被代理人服判不上訴，律師亦認(rèn)為判決正確，這時，律師的一審代理工作即告結(jié)束。如果律師認(rèn)為判決查明認(rèn)定事實不清，或證據(jù)不足，或適用法律不當(dāng)，或訴訟程序違法或諸多方面存在不當(dāng)或錯誤，導(dǎo)致裁決結(jié)果顯失公正等等，委托人要求上訴，則律師可以接受委托人再次委托（當(dāng)然，并不排除當(dāng)事人的個人觀點及另行委托他人代理的情況），并積極參與并準(zhǔn)備第二審的訴訟活動。最后，筆者認(rèn)為，對代理律師被授權(quán)“代為簽收法律文書”等特別授權(quán)情況的，律師在簽收包括裁判文書等法律文書。