去年底頒布并于今年3月1日實施的《政府采購質(zhì)疑和投訴辦法》(財政部令第94號,以下簡稱“94號令”),相比原20號令而言,最大的特點(diǎn)是質(zhì)疑投訴受理主體責(zé)任更明確,處理程序更規(guī)范,但也還存在有待完善的空間。 一、明確采購人是質(zhì)疑答復(fù)的主體 在以往的政府采購實踐中,采購人總認(rèn)為將采購項目委托給采購代理機(jī)構(gòu)就萬事大吉了,至于質(zhì)疑的答復(fù),不管是委托范圍內(nèi)的,還是委托范圍外的,都是采購代理機(jī)構(gòu)的事。當(dāng)采購代理機(jī)構(gòu)的答復(fù)致使供應(yīng)商不滿意而投訴時,采購人仍然認(rèn)為與己無關(guān)。94號令則從委托代理的法理上明確了采購人對質(zhì)疑答復(fù)工作負(fù)主體責(zé)任。 其實,許多質(zhì)疑后投訴的提起都是因為采購人對質(zhì)疑不重視,沒有針對性地回答問題而使供應(yīng)商對答復(fù)不滿意。然而,關(guān)于采購人對質(zhì)疑答復(fù)不負(fù)責(zé)任的問題,94號令只是對拒收質(zhì)疑函問題和不予答復(fù)或答復(fù)與事實明顯不符的情形作出了處罰規(guī)定,其它還有待進(jìn)一步細(xì)化。 二、明確要求注明受理質(zhì)疑的聯(lián)系方式 從94號令的規(guī)定中可以看出,今后對采購文件又多了一個法定要求,即需注明質(zhì)疑受理的相關(guān)聯(lián)系方式。也就是說,在招標(biāo)公告(包括邀請招標(biāo)資格預(yù)審公告、競爭性談判公告、競爭性磋商公告、詢價公告、單一來源公示等)、招標(biāo)文件(包括競爭性談判文件、競爭性磋商文件和詢價通知書)和中標(biāo)公告中都必須有接收質(zhì)疑函的方式、聯(lián)系部門、聯(lián)系電話和通訊地址等。 三、明確可以代理質(zhì)疑和投訴 社會分工促進(jìn)了社會的進(jìn)步與發(fā)展。94號令明確規(guī)定可以由他人代理質(zhì)疑和投訴,這不僅落實了“雙創(chuàng)”精神,而且更加強(qiáng)化了專業(yè)人做專業(yè)事的理念??梢杂蓪I(yè)的公司或其他人代理質(zhì)疑和投訴,使供應(yīng)商的權(quán)利得到了更好的保護(hù),從而更加促進(jìn)了政府采購活動的公開、公平和公正。 94號令對質(zhì)疑和投訴的代理人資格或要求沒有特別規(guī)定。 四、明確質(zhì)疑供應(yīng)商的責(zé)任 供應(yīng)商提出質(zhì)疑是自己的權(quán)利,但同時在提出質(zhì)疑時應(yīng)盡相關(guān)義務(wù),也就是提出質(zhì)疑必須有事實依據(jù)、有必要的法律依據(jù),同時還有明確的請求(訴求),這也符合舉證規(guī)則。如果質(zhì)疑供應(yīng)商只有事實依據(jù)和法律依據(jù),但沒有明確的請求,那么,我們認(rèn)為供應(yīng)商的這種質(zhì)疑就應(yīng)該劃歸檢舉或揭發(fā)范疇。 五、明確質(zhì)疑的有關(guān)時限 《政府采購法》和原20號令雖然也對供應(yīng)商質(zhì)疑時限進(jìn)行了明確,但在實踐中不易把握或操作。94號令不僅規(guī)定了“知道或者應(yīng)知其權(quán)益受到損害之日起7個工作日內(nèi)”的時限,而且還規(guī)定“采購文件可以要求供應(yīng)商在法定質(zhì)疑期內(nèi)一次性提出針對同一采購程序環(huán)節(jié)的質(zhì)疑”。也就是采購人或采購代理機(jī)構(gòu)可以在采購文件中約定,某時間段供應(yīng)商可以對采購文件提出質(zhì)疑、某時間段供應(yīng)商可以對采購過程提出質(zhì)疑、某時間段供應(yīng)商可以對采購結(jié)果提出質(zhì)疑。 由于94號令專門提及“質(zhì)疑供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)是參與所質(zhì)疑項目采購活動的供應(yīng)商”,而從什么時間段開始或怎樣認(rèn)定供應(yīng)商才是參與者呢?在以往的實踐中,業(yè)界只把報名或獲得標(biāo)書(采購文件)的供應(yīng)商才算是參與供應(yīng)商,而那些因采購公告中的供應(yīng)商資格條件設(shè)置有歧視性的條款限制了其報名的供應(yīng)商,不能獲取標(biāo)書(采購文件)那就質(zhì)疑無門;針對這個問題,94號令專門規(guī)定:“潛在供應(yīng)商已依法獲取其可質(zhì)疑的采購文件,可以對該文件提出質(zhì)疑”。 那么什么是潛在供應(yīng)商?我們理解潛在供應(yīng)商是指對采購項目感興趣的供應(yīng)商,是沒有獲得招標(biāo)文件的供應(yīng)商。 潛在供應(yīng)商對采購文件的質(zhì)疑,這個“采購文件”就只能是采購公告;而獲取了小概念的“采購文件”即招標(biāo)文件的算是參與供應(yīng)商。所以說,潛在供應(yīng)商只能對采購公告進(jìn)行質(zhì)疑。 目前有一個問題在實踐中沒有解決,《政府采購質(zhì)疑和投訴辦法》的規(guī)定是7個工作日內(nèi)提出的問題,而《政府采購非招標(biāo)采購方式管理辦法》規(guī)定,競爭性談判、詢價等談判文件發(fā)出之日起至供應(yīng)商提交首次響應(yīng)文件截止之日止不得少于3個工作日。那么,矛盾就來了,7個工作日還沒有到,則競爭性談判就開始了,此類事情怎么處理? 還有,公開招標(biāo)項目等標(biāo)期不得少于20日,招標(biāo)文件“提供期限自招標(biāo)公告發(fā)布之日起計算,不得少于5個工作日”,自第一個供應(yīng)商第一天獲取招標(biāo)文件,到最后一天最后一個供應(yīng)商獲取招標(biāo)文件,最少是7天,那么最后一個供應(yīng)商提出質(zhì)疑可能已經(jīng)是招標(biāo)公告發(fā)布的14天后,離開標(biāo)時間只有6天。所以,這些規(guī)定在實踐中不好把握,有待進(jìn)一步改進(jìn)和明確。 六、明確投訴處理的程序 94號令不僅增加了監(jiān)管部門是否受理投訴的時間要求,而且還分別明確了對采購文件、采購過程、采購結(jié)果投訴不同情況的處理規(guī)定。 但有一個問題是,監(jiān)管部門對投訴事項作出處理決定是30個工作日內(nèi),這還不包括補(bǔ)正材料的時間及檢驗、鑒定等的時間,而采購活動的暫停時間卻最長不得超過30日。且不說30個工作日和30日相差七八天,還有補(bǔ)正材料的時間及檢驗、鑒定等的時間未計算其中,暫停時間是否夠用,還是一個問題。 七、明確境外形成證據(jù)要求 隨著我國改革開放的不斷深入和加入GPA談判進(jìn)度的加快,我國政府采購當(dāng)事人的范圍也將隨之?dāng)U大,為了與GPA接軌,94號令專門規(guī)定,對于質(zhì)疑或投訴的當(dāng)事人在中華人民共和國境外形成的證據(jù),需有相關(guān)公證機(jī)關(guān)證明,并經(jīng)我國駐該國使領(lǐng)館認(rèn)證或履行我國與該國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù),從而規(guī)范了相關(guān)證明材料的來源,保證了證據(jù)的真實性。 |
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