證據(jù)技術(shù)應(yīng)用中電子證據(jù)的證據(jù)效力和庭上質(zhì)證都是十分重要的部分，應(yīng)當(dāng)如何理解電子數(shù)據(jù)，又如何對(duì)其加以利用更是律師一項(xiàng)重要的能力儲(chǔ)備。

iCourt法秀今日推文，從電子證據(jù)的內(nèi)容和質(zhì)證兩方面討論在社交網(wǎng)絡(luò)和媒體高度發(fā)達(dá)的現(xiàn)狀之下，訴訟律師如何應(yīng)用電子證據(jù)。

在社交媒體高度發(fā)達(dá)的今天，訴訟案件的當(dāng)事人提供電子郵件、微信聊天記錄等作為證據(jù)，已經(jīng)成為一種常態(tài)。

但是，這些證據(jù)能否為法官所采信？在舉證一方提供這類證據(jù)時(shí)，對(duì)方當(dāng)事人或律師如何進(jìn)行有效質(zhì)證？這是電子化時(shí)代訴訟律師必須面對(duì)和解決的問題。

認(rèn)識(shí)“電子數(shù)據(jù)”

短信記錄、微信聊天記錄、電子郵件等，均屬于電子數(shù)據(jù)，它是2012年8月31日修改后《民事訴訟法》第六十三條規(guī)定的八種法定證據(jù)種類之一。

根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第一百一十六條規(guī)定：

電子數(shù)據(jù)是指通過電子郵件、電子數(shù)據(jù)交換、網(wǎng)上聊天記錄、博客、微博、手機(jī)短信、電子簽名、域名等形成或者存儲(chǔ)在電子介質(zhì)中的信息。

存儲(chǔ)在電子介質(zhì)中的錄音資料和影像資料，適用電子數(shù)據(jù)的規(guī)定。

司法實(shí)務(wù)中，電子數(shù)據(jù)的形式多種多樣，綜合來看，電子數(shù)據(jù)的主要表現(xiàn)形式有三類：

一次生成并靜態(tài)存儲(chǔ)于相關(guān)載體的信息，如硬盤、光盤、黑匣子、磁卡等；

數(shù)據(jù)庫等自動(dòng)組織系統(tǒng)進(jìn)行自動(dòng)生成并組織管理的信息，如軟件運(yùn)行數(shù)據(jù)、網(wǎng)絡(luò)游戲數(shù)據(jù)、股票交易數(shù)據(jù)等；

通過計(jì)算機(jī)、電話、傳真網(wǎng)絡(luò)以及無線電形式傳遞交換信息，如視頻音頻傳輸、電子簽章、網(wǎng)絡(luò)下載、聊天記錄、傳真、電子郵件等。

從以上定義可知電子數(shù)據(jù)有三個(gè)基本特征：存在形式數(shù)字化、依附的載體不固定、能復(fù)制。

正是因?yàn)殡娮訑?shù)據(jù)有其特有的性質(zhì)和特點(diǎn)，決定了對(duì)電子數(shù)據(jù)質(zhì)證有不同于其他類型證據(jù)的特殊方法。

訴訟律師若能結(jié)合電子數(shù)據(jù)的特性對(duì)其進(jìn)行質(zhì)證、策略方法得當(dāng)，即能有效瓦解舉證方的證明體系，直至贏得案件。

對(duì)電子數(shù)據(jù)真實(shí)性的質(zhì)證

電子數(shù)據(jù)與傳統(tǒng)的白紙黑字的證據(jù)不一樣，有“虛擬性、易變、易改無痕、不易固化歸檔和呈現(xiàn)”的天然屬性。正是因?yàn)殡娮訑?shù)據(jù)的上述屬性，所以對(duì)其客觀真實(shí)性的審查尤為重要。

對(duì)電子數(shù)據(jù)進(jìn)行質(zhì)證時(shí)首先要判斷電子數(shù)據(jù)是否客觀存在，有無增加、刪減、修改。

訴訟律師在對(duì)電子數(shù)據(jù)的真實(shí)性進(jìn)行質(zhì)證時(shí)，應(yīng)圍繞以下幾個(gè)方面：

一、電子數(shù)據(jù)是否有原始載體（介質(zhì)）

對(duì)于短信、QQ或微信等社交聊天記錄而言，舉證方在提交法院時(shí)多采用打印輸出件。

所以，訴訟律師對(duì)電子數(shù)據(jù)進(jìn)行質(zhì)證時(shí)，首先應(yīng)當(dāng)核實(shí)審查其原始介質(zhì)，判斷其真實(shí)性。這是因?yàn)殡娮訑?shù)據(jù)具有虛擬性，必須借助特定的方式固定下來，才能確保它的真實(shí)性。

如舉證者的電子數(shù)據(jù)沒有出示原始介質(zhì)，一般不會(huì)被裁判者采信。對(duì)于存在于電子介質(zhì)的錄音或錄像視頻而言，如果舉證一方未提供錄制的原始載體，或經(jīng)過剪輯，那么不具有真實(shí)性。

需要注意的是，實(shí)務(wù)中使用頻率最高的電子數(shù)據(jù)打印輸出件的認(rèn)證，一般的，如質(zhì)證方對(duì)真實(shí)性提出異議，舉證方未能提供其他證據(jù)予以印證完整性與真實(shí)性，無法確認(rèn)聊天記錄中的人的身份，裁判者對(duì)電子數(shù)據(jù)的真實(shí)性一般不會(huì)確認(rèn)。

但是，如綜合舉證方其他證據(jù)可以具有高度蓋然性，這時(shí)，就需質(zhì)證方提供反駁證據(jù)，在質(zhì)證方未提供反駁證據(jù)的情況下，也未提出鑒定申請(qǐng)時(shí)，裁判者一般會(huì)認(rèn)可電子數(shù)據(jù)的真實(shí)性。

二、電子數(shù)據(jù)的主體是否真實(shí)存在

在案件訴訟過程中，最常使用的短信記錄、微信聊天記錄、電子郵件都涉及相關(guān)主體。

假設(shè)，短信的發(fā)送與接收方或微信聊天記錄主體雙方根本不存在或無法查實(shí)，則該電子數(shù)據(jù)極有可能是偽造的，不具備真實(shí)性。一旦真實(shí)性被裁判者否認(rèn)，該證據(jù)將不會(huì)作為定案的依據(jù)。

在訴訟中，針對(duì)對(duì)方提供的短信記錄、電子郵件、微信聊天記錄等電子證據(jù)，應(yīng)著重從發(fā)件人/收件人及聊天主體的真實(shí)身份角度進(jìn)行質(zhì)證。

特別是在非實(shí)行實(shí)名注冊(cè)的情況下，若舉證方未能提供證據(jù)證實(shí)有關(guān)各方的身份信息，質(zhì)證方則可以提出“無法確認(rèn)聊天雙方身份，不認(rèn)可真實(shí)性”的質(zhì)證意見。

三、電子數(shù)據(jù)內(nèi)容是否真實(shí)完整

電子數(shù)據(jù)具有內(nèi)容多、易修改的特點(diǎn)，舉證者往往不會(huì)提供完整的電子數(shù)據(jù)內(nèi)容。訴訟案件中，存在大量短信記錄、電話錄音等電子數(shù)據(jù)不連貫、不完整的情形。因此，審查電子數(shù)據(jù)的完整性亦是不可忽視的。

就短信記錄和電子郵件而言：

應(yīng)當(dāng)審查發(fā)、收件人(姓名及手機(jī)號(hào)碼)以及發(fā)送、接收的時(shí)間;手機(jī)短信和電子郵件的位置是否出現(xiàn)變動(dòng)，發(fā)出(收到)的信息是否仍在發(fā)(收)件箱中。

就電話錄音而言：

完整性要求錄音應(yīng)當(dāng)完整、未經(jīng)技術(shù)處理或偽造，錄音方提出的問題，應(yīng)當(dāng)明確、直接、相應(yīng)的回答也應(yīng)當(dāng)明確、肯定。

有些時(shí)候錄音者會(huì)故意引導(dǎo)對(duì)方作出某些回答，之后進(jìn)行技術(shù)剪輯，得出一份對(duì)自己有利的證據(jù)，在這種情況下不能真實(shí)反映案件事實(shí)。

例如，如果是欠款，錄音沒有完整表達(dá)出欠錢的具體金額和來龍去脈，訴訟律師可以提出質(zhì)疑和反駁。真實(shí)性要求電話錄音內(nèi)容必須反映被錄音人真實(shí)意思表示，即被錄音者必須不是在違背自身意志的情況下錄音的。 

對(duì)錄音或錄像視頻而言：

可以對(duì)錄音或錄像視頻反映的時(shí)間真實(shí)性提出異議，審查時(shí)間有無被對(duì)方調(diào)整。

特別需要指出的是，對(duì)于經(jīng)過公證的電子數(shù)據(jù)，把握對(duì)其真實(shí)性的質(zhì)證方法尤為重要。因?yàn)橐罁?jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第九條：

已為有效公證文書所證明的事實(shí)，當(dāng)事人無需舉證證明。

當(dāng)然，這也并不意味著經(jīng)過公證的電子數(shù)據(jù)在任何情況下都無法推翻。

在對(duì)這種證據(jù)的真實(shí)性進(jìn)行質(zhì)證時(shí)，可以從以下幾個(gè)方面進(jìn)行入手：

1.公證過程

公證文書須完整地記載公證證據(jù)的形成過程，判斷進(jìn)行公證時(shí)是否真實(shí)登陸過網(wǎng)站。

假如舉證方提供的公證書未記載登陸網(wǎng)站的登錄名和密鑰及網(wǎng)絡(luò)ID，訴訟律師質(zhì)證時(shí)可以提出無法確認(rèn)該電子數(shù)據(jù)是否經(jīng)過公證的意見。

2.公證書記載的操作人員身份

如果操作人員不是公證員，則有可能是登陸的預(yù)先設(shè)置網(wǎng)絡(luò)環(huán)境及虛擬網(wǎng)頁的可能。

最后，用一張圖表總結(jié)電子數(shù)據(jù)質(zhì)證攻略：

我們用365天的時(shí)間讓每個(gè)案件（不論案件標(biāo)的是1000元，還是1個(gè)億）完全執(zhí)行十二步法；只有實(shí)現(xiàn)業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化，才能提高法律服務(wù)合格率。

我們用365天的時(shí)間讓每個(gè)案件的每個(gè)步驟實(shí)現(xiàn)知識(shí)管理對(duì)接；只有實(shí)現(xiàn)知識(shí)管理，才能超越法律服務(wù)滿意度。

業(yè)務(wù)管理標(biāo)準(zhǔn)化不難，做好知識(shí)管理也不難，只要用心就好；而真正的不易是我們?cè)V訟特戰(zhàn)隊(duì)每位成員，他們都做到了；你們猜，他們都是誰。

專欄編輯：常若星  |  排版編輯：陳帥伴