作者：赫少華，遠(yuǎn)聞（上海）律師事務(wù)所合伙人

本文限于有限責(zé)任公司的范疇，談些司法實(shí)踐中的觀點(diǎn)，僅作分享交流。

一、法定代表人登記的權(quán)源

根據(jù)《民法總則》第61條規(guī)定，依照法律或者法人章程的規(guī)定，代表法人從事民事活動(dòng)的負(fù)責(zé)人，為法人的法定代表人。

根據(jù)《公司法》第13條規(guī)定，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記。

公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。

根據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例》第9條規(guī)定，法定代表人的姓名屬于公司的登記事項(xiàng)。

工商行政部門(mén)對(duì)申請(qǐng)人提交的法定代表人變更登記材料進(jìn)行形式審查，對(duì)申請(qǐng)材料所涉及的民事法律關(guān)系不進(jìn)行審查。

一般的變更程序，公司內(nèi)部達(dá)成合意，開(kāi)股東會(huì)簽決議，新舊法代、公司配合去辦理變更手續(xù)，并不算繁瑣。

但，被掛名的法定代表人如何去名？

二、身份證被冒用于注冊(cè)公司，能否訴請(qǐng)確認(rèn)不具有法定代表人身份？

案由：股東資格確認(rèn)糾紛

情形一，A公司在甲不知情的情況下，用甲已經(jīng)掛失的身份證成立A公司，并將甲登記為A公司的股東和法定代表人。

甲應(yīng)聘銀行工作，在銀行資格審查中發(fā)現(xiàn)其被登記為A公司的股東及法定代表人。

相關(guān)證據(jù)：居民身份證報(bào)失登記單、司法鑒定意見(jiàn)書(shū)（工商資料上甲的簽名非甲本人）

結(jié)果：法院確認(rèn)甲不是A公司股東和法定代表人。

情形二，乙欲成立公司，卻被告知其已幾年前注冊(cè)了B公司，且任法定代表人，由于B公司目前處于吊銷(xiāo)未注銷(xiāo)的狀態(tài)，乙無(wú)法另行注冊(cè)公司。

重要事實(shí)：乙曾遺失身份證，而B(niǎo)公司注冊(cè)成立于乙身份證遺失階段。

結(jié)果：法院確認(rèn)乙不具有B公司股東資格及法定代表人身份。

律師視點(diǎn)：

根據(jù)公司法規(guī)定，法定代表人由董事長(zhǎng)、董事或經(jīng)理?yè)?dān)任。須提醒，不具有股東身份，并不能得出不具有法定代表人身份。

法院在處理類(lèi)似糾紛時(shí)，會(huì)考量公司對(duì)聘用或任命原告為的事實(shí)予以舉證，以判定原告對(duì)其成為法定代表人一事是否知曉。對(duì)于原告要求否認(rèn)其法定代表人身份的請(qǐng)求，法院亦予以支持。

有人提出，上述案例中的判決，沒(méi)有提及法定代表人工商變更登記的問(wèn)題，在執(zhí)行中是否能解決實(shí)際問(wèn)題，若公司沒(méi)有產(chǎn)生新的法定代表人，法代缺失情形下，

工商能夠注銷(xiāo)原告的法代登記？是否允許公司沒(méi)有法代登記的過(guò)渡空白期。

三、公司被稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)定為非正常戶(hù)，原告因其法定代表人身份被牽連，訴請(qǐng)被告公司注銷(xiāo)其法定代表人登記

情形一：甲身份證被冒用注冊(cè)公司，該公司被認(rèn)定認(rèn)為非正常戶(hù)，對(duì)甲另設(shè)公司產(chǎn)生不良影響。

現(xiàn)要法院確認(rèn)其不是股東和法定代表人，同時(shí)要求被告公司消除其在市場(chǎng)監(jiān)督管理局、稅務(wù)局、銀行征信系統(tǒng)的不良影響。

結(jié)果：法院確認(rèn)其不是股東和法定代表人，但駁回其他訴訟請(qǐng)求。

情形二：甲曾系A(chǔ)公司的股東及法定代表人，后經(jīng)工商變更，法定代表人變更為乙，但未辦理稅務(wù)變更登記。

因A公司申報(bào)納稅出現(xiàn)問(wèn)題，被稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)定為非正常戶(hù)，發(fā)布的《非正常戶(hù)認(rèn)定公告》中，仍將甲列為公司的法定代表人。導(dǎo)致甲在自己設(shè)立的公司B中無(wú)法擔(dān)任法定代表人。

案由：其他與公司有關(guān)的糾紛

結(jié)果：法院判決被告A公司向稅務(wù)局辦理稅務(wù)變更登記，滌除原告甲作為A公司法定代表人的登記事項(xiàng)。

律師視點(diǎn)：

因身份證遺失造成的被動(dòng)局面常常有二，其一，容易被動(dòng)承擔(dān)相關(guān)法律責(zé)任；其二，因該公司經(jīng)營(yíng)留有不良記錄，影響其職業(yè)生涯。

原告股東身份否認(rèn)后，其當(dāng)然無(wú)須對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，無(wú)須另行判決確定。其股東和法定代表人身份經(jīng)否認(rèn)后，由相應(yīng)的行政機(jī)關(guān)作出處理。

上述兩個(gè)案例情形，后者允許變更和滌除，原因之一在于工商已做變更，稅務(wù)尚未處理，暗含公司是存在正常合法的法定代表人。而前者是釜底抽薪，直接否定了股東和法定代表人的身份。

四、公司內(nèi)部架構(gòu)調(diào)整，已產(chǎn)生新的法定代表人，但公司決絕變更，原法定代表人如何退出？

案由：變更公司登記糾紛。

情形：甲系A(chǔ)公司股東，同時(shí)為該公司法定代表人。后經(jīng)股東會(huì)決議，任命股東乙為法定代表人，而甲被公司退工，但公司一直沒(méi)有辦理變更登記。

結(jié)果：A公司、乙應(yīng)共同配合原告甲將A公司的法定代表人由原告甲變更為被告乙。

律師視點(diǎn)：

法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。

公司章程既已規(guī)定由執(zhí)行董事?lián)畏ǘù砣?，現(xiàn)A公司已任命乙為執(zhí)行董事，而且甲已被A公司退工，不應(yīng)繼續(xù)擔(dān)任公司法定代表人，應(yīng)辦理工商變更手續(xù)，在形式上實(shí)現(xiàn)公司內(nèi)外統(tǒng)一。