雷磊 中國政法大學(xué)法學(xué)院教授 法哲學(xué)究竟是屬于法學(xué),還是屬于哲學(xué)?法教義學(xué)、法社會(huì)學(xué)、法律史學(xué)等,法哲學(xué)如何與這些學(xué)科相區(qū)分?當(dāng)說法哲學(xué)也包含與法教義學(xué)一樣的內(nèi)部視角時(shí),這意味著什么?法學(xué)方法論該如何歸類?“概念”究竟是什么?法的必要目標(biāo)是什么?法的必要手段是什么?將法視為一種特殊的人類行動(dòng)是否恰當(dāng)?是否結(jié)合法的必要目標(biāo)與必要手段就足以來定義法? 對法進(jìn)行抽象和寬泛之理解的哲學(xué)視角只是諸多觀察視角之一。這一哲學(xué)的視角相較于其他視角并不當(dāng)然享有優(yōu)先地位,但同時(shí)它也不能被法教義的、歷史的、社會(huì)學(xué)的、自然科學(xué)的視角所取代。 本文原題為《“法哲學(xué)”講什么? ——馮·德爾·普佛爾滕<法哲學(xué)導(dǎo)論>導(dǎo)讀法哲學(xué)導(dǎo)論>》 原文字?jǐn)?shù)約為16095字 為閱讀方便,略去腳注 如需引用,請參閱原文 敬請關(guān)注!
壹 熟悉德國圖書出版情況的朋友都知道,在德國,純學(xué)術(shù)書籍往往由出版社直接發(fā)往大學(xué)圖書館和研究機(jī)構(gòu),一般不在書店上架銷售(除非是專門的學(xué)術(shù)書店)。
個(gè)人要想購買這類書,要么可以通過網(wǎng)絡(luò)預(yù)訂(如通過亞馬遜),要么由書店代為購買。但也有例外,有一些學(xué)術(shù)書,如貝恩德·呂特斯(Bernd Ruthers)的《法理論》(國內(nèi)譯為魏德士:《法理學(xué)》)和羅伯特·阿列克西(Robert Alexy)的《法概念與法效力》卻是上架的。這些書會(huì)各自占據(jù)書架的一排乃至幾排的空間,十分醒目,昭示其學(xué)術(shù)暢銷書的地位。 Dietmar von der Pfordten 迪特瑪爾·馮·德爾·普佛爾滕(Dietmar von der Pfordten)的《法哲學(xué)導(dǎo)論》(點(diǎn)此入手)就在此列。這本僅有120頁的口袋書自2013年由慕尼黑C.H.貝克公司在“知識”系列叢書中出版后,一直牢牢占據(jù)各書店“法學(xué)書架”的一席之地。它以鮮明的問題意識、清晰的論述框架、簡潔的觀點(diǎn)及其表述,吸引初入法學(xué)殿堂的學(xué)子,承擔(dān)“專業(yè)通俗讀物”(Sachbuch)的角色。 點(diǎn)圖即可購書 馮·德爾·普佛爾滕1964年出生于慕尼黑,現(xiàn)任哥廷根大學(xué)法哲學(xué)與社會(huì)哲學(xué)教席教授。他從1983年開始先后在慕尼黑、倫敦和圖賓根學(xué)習(xí)哲學(xué)、法學(xué)和政治學(xué)。 1988年通過第一次國家考試后,他在慕尼黑大學(xué)法哲學(xué)研究所成為當(dāng)代德國著名法哲學(xué)家阿圖爾·考夫曼(Arthur Kaufmann)教授的學(xué)術(shù)助理。 1991年,他以《描述、評價(jià)、規(guī)定一作為倫理與法之語言基礎(chǔ)的三元論和三元功能主義》通過法學(xué)博士論文答辯。 1993年參加第二次國家考試,此后成為哥廷根大學(xué)哲學(xué)研究所尤里安·尼達(dá)一呂梅林(Julian Nida-Rumelin)教授的學(xué)術(shù)助手。 1994年以《生態(tài)倫理學(xué):為人類針對自然的行為辯護(hù)》通過哲學(xué)博士論文答辯。 1998年在哥廷根大學(xué)以《法倫理學(xué):法律規(guī)范的倫理證成》一文獲得哲學(xué)教授資格。 馮·德爾·普佛爾滕在1999年曾應(yīng)邀去埃爾福特大學(xué)執(zhí)掌新設(shè)立的社會(huì)學(xué)院法哲學(xué)與社會(huì)哲學(xué)教席,2002年應(yīng)母校的召喚回到哥廷根,接替拉爾夫·德萊爾(RalfDreier)教授擔(dān)任法哲學(xué)與社會(huì)哲學(xué)教席教授。
順便說一句,這也是全德國的大學(xué)法學(xué)院中唯一一個(gè)不與任何部門法相銜的法哲學(xué)教席。在德國,有將法哲學(xué)與其他部門法緊密聯(lián)系的傳統(tǒng),法哲學(xué)教席一般都要掛靠一個(gè)乃至幾個(gè)部門法,如“公法與法哲學(xué)教席”“民法與法哲學(xué)教席”等,執(zhí)掌教席者往往需要同時(shí)開設(shè)法哲學(xué)和相關(guān)部門法的課程。而馮·德爾·普佛爾滕僅開設(shè)法哲學(xué)方面的講授課、專題課與研討課,這是比較罕見的。
此外,他曾在哈佛大學(xué)、哥倫比亞大學(xué)、紐約大學(xué)訪學(xué),2006—2007年在布魯塞爾歐洲法律理論學(xué)院任教。此外,他還是荷蘭格羅寧根帝國大學(xué)和意大利卡利亞里大學(xué)的客座教授。
馮·德爾·普佛爾滕的著述集中于倫理學(xué)與法哲學(xué)。除了本書以及上面提到的兩本博士論文(分別出版于1993年和1996年)、一本教授資格論文(2001年初版,2011年第二版)外,尚有《康德論人的尊嚴(yán)、國家與法》(2009年)、《規(guī)范倫理學(xué)》(2010年)、《追尋洞見:論哲學(xué)的任務(wù)和價(jià)值》(2010年)以及《人的尊嚴(yán)》(2016年)。
此外,他還發(fā)表了近百篇學(xué)術(shù)論文,其中比較重要的有《法哲學(xué)是什么、為了什么?》《法是什么?目標(biāo)和手段》《法是什么?》《規(guī)范個(gè)人主義》《規(guī)范個(gè)人主義與法》《為規(guī)范個(gè)人主義辯護(hù)的問題》《規(guī)范倫理學(xué)的五個(gè)要素》等。可以說,《法哲學(xué)導(dǎo)論》一書正是對這些相關(guān)著作和論文中觀點(diǎn)的提煉與集中表述。所以,它一方面旨在向法學(xué)學(xué)子交代這門學(xué)科的基本問題與既有積淀,另一方面也貫穿作者本人的思考。 Jurisprudence,National Gallery, Oslo, Norway,by Edvard Munch,1887
貳 作為“導(dǎo)論”,首先要向讀者說清的,就是“法哲學(xué)”究竟是什么?這又涉及兩個(gè)問題,即法哲學(xué)的定位與法哲學(xué)的結(jié)構(gòu)。
法哲學(xué)的定位。法哲學(xué)的定位涉及法哲學(xué)與其他學(xué)科之間的外部關(guān)系,其核心問題在于:法哲學(xué)究竟是屬于法學(xué),還是屬于哲學(xué)?在德國傳統(tǒng)中,法哲學(xué)長期以來被認(rèn)為屬于哲學(xué)的一部分,從康德(Immanuel Kant)到黑格爾(G.W.F.Hegel)莫不如此。
直到當(dāng)代,如考夫曼教授還在其代表作《法律哲學(xué)》中旗幟鮮明地主張,法哲學(xué)就是法學(xué)家問、哲學(xué)家答。但另一方面,至少從概念法學(xué)開始,從事教義學(xué)工作的法學(xué)家們又試圖在一般法學(xué)說的基礎(chǔ)上發(fā)展出一種基于法學(xué)自身框架的法哲學(xué)。由此呈現(xiàn)出“哲學(xué)家的法哲學(xué)”與“法學(xué)家的法哲學(xué)”,或者說“法學(xué)外的法哲學(xué)”與“法學(xué)內(nèi)的法哲學(xué)”相互對峙的局面。
對于這一問題,馮·德爾·普佛爾滕的態(tài)度是:法哲學(xué)既是法學(xué)的組成部分,也是哲學(xué)的組成部分。說它是法學(xué)的組成部分,是因?yàn)樗苑ㄟ@一現(xiàn)實(shí)領(lǐng)域?yàn)檠芯繉ο螅徽f它是哲學(xué)的組成部分,是因?yàn)樗菑恼軐W(xué)的框架出發(fā)來對法進(jìn)行觀察和思考?;蛘哒f,將關(guān)于法的知識與普通哲學(xué)框架及關(guān)于世界的其他抽象認(rèn)知相聯(lián)系。
1.法哲學(xué)以法為研究對象。但問題在于,以法為研究對象的不只是法哲學(xué)這門學(xué)科,還有法教義學(xué)、法社會(huì)學(xué)、法律史學(xué)等,法哲學(xué)如何與這些學(xué)科相區(qū)分?馮·德爾·普佛爾滕采取了一種雙重視角切割法。
一方面,他以“內(nèi)部視角”與“外部視角”為標(biāo)準(zhǔn),將法學(xué)區(qū)分為從內(nèi)在適用者視角出發(fā),處理現(xiàn)行實(shí)在法問題的法教義學(xué),從外部視角出發(fā)研究現(xiàn)行法的法社會(huì)學(xué)與法律史學(xué),以及從一種廣泛的、外在和內(nèi)在方面相聯(lián)結(jié)的視角出發(fā)的法哲學(xué)。另一方面,他以“哲學(xué)視角”“社會(huì)學(xué)視角”和“歷史學(xué)視角”為標(biāo)準(zhǔn),進(jìn)一步區(qū)分法哲學(xué)、法社會(huì)學(xué)與法史學(xué)。法哲學(xué)、法社會(huì)學(xué)與法史學(xué)合在一起被稱為“法學(xué)基礎(chǔ)學(xué)科”(Grundlagenfacher),這是相對于法教義學(xué)而言的。
它們也都可以從關(guān)于法的外部視角出發(fā)對法進(jìn)行研究,區(qū)分它們需要依據(jù)更為細(xì)致的視角:法哲學(xué)研究整體上的、抽象的形式客體意義上的法,法社會(huì)學(xué)研究作為社會(huì)現(xiàn)象的法(法與其他社會(huì)現(xiàn)象間的關(guān)系),而法律史學(xué)研究作為歷史現(xiàn)象的法。但其實(shí)說這是三種并列的“視角”或“框架”并不恰當(dāng)。因?yàn)樯鐣?huì)學(xué)與史學(xué)的視角只是處理作為特定對象的法,而哲學(xué)則指涉人類知識的整體框架,它隱藏于一切其他視角或框架的背后。
2.法哲學(xué)以哲學(xué)為視角或框架。在馮·德爾·普佛爾滕看來,哲學(xué)的任務(wù)在于,在顧及具體學(xué)科之最抽象的知識的前提下,塑造出一種我們關(guān)于這個(gè)世界及其具體現(xiàn)象(如法)之洞見的盡可能廣泛和固有的普遍框架。法哲學(xué)將處于一切聯(lián)系即作為整體之世界框架中的法作為其對象,以一切可能的方法去追求對處于一切關(guān)系中的法的一種廣泛的、同時(shí)也是固有的洞見,因而要考慮到法教義學(xué)的、歷史的、社會(huì)的、心理學(xué)的、人種學(xué)的和法的所有其他分支知識。
就此而言,法哲學(xué)作為哲學(xué)之組成部分或作為普通哲學(xué)在法律領(lǐng)域之運(yùn)用這一定位似乎并不難理解。但他并沒有說清的是,這種所謂普遍和整體的“哲學(xué)視角”,也即囊括了內(nèi)部和外部視角的框架究竟是什么樣的。沒有學(xué)者(如上面提到的考夫曼)會(huì)否認(rèn),法哲學(xué)以法為研究對象且以哲學(xué)為視角,但以法為對象并不足以將法哲學(xué)劃歸為法學(xué)。許多學(xué)科都共享某些研究對象,決定它們之區(qū)別的更重要的標(biāo)準(zhǔn)在于研究的視角或方法。
這恐怕也是為什么許多學(xué)者將同樣以法為研究對象的法哲學(xué)歸入哲學(xué)的原因。因?yàn)檎軐W(xué)視角相對于法學(xué)而言,至少表面看上去是“外部的”。因此,馮·德爾·普佛爾滕要說明法哲學(xué)也可以歸屬法學(xué),就要說明法哲學(xué)至少包括從法學(xué)視角(也就是他說的“內(nèi)部視角”)出發(fā)對法的研究。剛才說過,法教義學(xué)采納的就是這樣一種視角。那么,當(dāng)說法哲學(xué)也包含與法教義學(xué)一樣的內(nèi)部視角時(shí),這意味著什么?
誠然,馮·德爾·普佛爾滕在別處曾論及法哲學(xué)與法教義學(xué)的緊密關(guān)系,并以德國基本法上的“人民主權(quán)”條款為例進(jìn)行了有力論證。但兩個(gè)有緊密聯(lián)系的事物并不見得就會(huì)分享同一種視角,法哲學(xué)的論證為法教義學(xué)的論證所吸納,也不足以證明這兩門學(xué)科的研究框架本身是相同的。但無論如何,他所打的一個(gè)生動(dòng)比喻依然很好地體現(xiàn)了法哲學(xué)的處境:法學(xué)與哲學(xué)就像躺在一張床上的夫妻,法哲學(xué)則像他們所蓋的一床過小的被子,這對夫妻總是試圖將它拉向自己一邊。
法哲學(xué)的結(jié)構(gòu)。法哲學(xué)的結(jié)構(gòu)主要涉及法哲學(xué)內(nèi)部的劃分或者說組成問題。哲學(xué)通常可以被分為理論哲學(xué)與實(shí)踐哲學(xué)兩個(gè)部分。其中,理論哲學(xué)研究最抽象的邏輯、本體論、認(rèn)識論和語言對象與實(shí)在的聯(lián)系。實(shí)踐哲學(xué)追問對我們的行動(dòng)、價(jià)值和規(guī)范性義務(wù)的評價(jià)、規(guī)范和證成。換言之,前者圍繞“是什么”展開,而后者圍繞“應(yīng)當(dāng)做什么”展開。
相應(yīng)地,馮·德爾·普佛爾滕也將法哲學(xué)劃分為法理論與法倫理學(xué)兩個(gè)部分。法理論描述和分析處于與世界上其他現(xiàn)象聯(lián)系之中的法的基本結(jié)構(gòu),它的核心問題在于“法是什么”;而法倫理學(xué)則從法外對法進(jìn)行規(guī)范性的證成或批判,它追問的是法律正義或正確法(richtigesRecht)的問題,它的核心問題在于“什么樣的法是正義的”。這里說一下,“正確法”是德國法哲學(xué)中獨(dú)有的概念,有人將其譯為“正當(dāng)法”,甚至“正義法”,都不甚準(zhǔn)確。在歐陸國家的語言中存在一詞雙義的現(xiàn)象。
以德語為例:“Recht”一詞不僅可以指實(shí)際存在的“法律”,也可以指觀念上的“權(quán)利”或“正義”。想一想耶林(Rudolf von Jhering)的名篇《為權(quán)利而斗爭》,使用的就是這個(gè)詞。在很多情境中,為了明確這個(gè)詞的意義,通常會(huì)在Recht之前加上一個(gè)形容詞來構(gòu)成詞組,如subjektives Recht(主觀法)與objektives Recht(客觀法),這里的“主觀法”指的就是“權(quán)利”,而“客觀法”相應(yīng)指實(shí)際存在的法律。再如實(shí)在法(positives Recht)與正確法(richtigesRecht)。所謂正確法指的就是“正義”,或更準(zhǔn)確地說,是“法律正義”。
在馮·德爾·普佛爾滕看來,將法哲學(xué)完全等同于法理論,或者完全等同于法倫理學(xué)的做法都是不對的。前者的代表是德國19世紀(jì)的一般法學(xué)說(Allgemeine Rechtslehre)的擁躉,如梅克爾(Adolf Merkel)、比爾林(Ernst Rudolf Bierling)和貝格鮑姆(KarlBergbohm),以及20世紀(jì)的凱爾森(Kelsen)和斯堪的納維亞的法律現(xiàn)實(shí)主義。他們只承認(rèn)理論哲學(xué)而不承認(rèn)實(shí)踐哲學(xué),只認(rèn)可理論理性而不認(rèn)可實(shí)踐理性。
相反,后者的典型代表是新康德主義西南德意志法學(xué)派,如拉德布魯赫(Gustav Radbruch)。拉德布魯赫以新康德主義的底調(diào),即實(shí)然與應(yīng)然、事實(shí)與價(jià)值的二分為圭臬,將人類知識領(lǐng)域區(qū)分為純粹評價(jià)性的哲學(xué)、價(jià)值無涉的自然科學(xué)和涉及價(jià)值的文化科學(xué)兩個(gè)領(lǐng)域。相應(yīng)地,與法律知識相關(guān)的領(lǐng)域也被區(qū)分為法哲學(xué)、法律的事實(shí)研究與法律科學(xué)(法學(xué))。
所以,拉德布魯赫將法哲學(xué)視為評價(jià)性的學(xué)科,用這里的術(shù)語說,也就將法哲學(xué)完全限于法倫理學(xué),因?yàn)樗鉀Q的是法律正義問題。至于“法是什么”的問題,則被歸入了法律科學(xué)(法學(xué))的領(lǐng)域。這也是為什么拉德布魯赫及其弟子考夫曼會(huì)將法哲學(xué)視為哲學(xué)的組成部分,而非法學(xué)組成部分的內(nèi)在原因。
但是,這種做法又走向了另一個(gè)極端,因?yàn)閷δ撤N現(xiàn)象進(jìn)行有意義的認(rèn)知和對這個(gè)現(xiàn)象進(jìn)行評價(jià)是兩回事,甚至前者是后者的基礎(chǔ),兩者都屬于哲學(xué)的任務(wù)。因?yàn)檎軐W(xué)要被視為我們所有洞見和一切具體學(xué)科的框架,所以必須將法理論和法倫理學(xué)都視為法哲學(xué)的組成部分。
這里還可以將馮·德爾·普佛爾滕的二分法與另一種廣為流傳的法哲學(xué)分類法,即奧地利學(xué)者彼得·科勒(PeterKoller)所作的四分法相對比。依據(jù)這種四分法,法哲學(xué)可以被分為法概念論、法認(rèn)識論、法倫理學(xué)與法制度論四個(gè)分支領(lǐng)域。 其中,法概念論涉及對法的概念與性質(zhì)的理解;法認(rèn)識論涉及對法律知識之屬性的理解(包括法學(xué)方法論在內(nèi));法倫理學(xué)涉及對法的倫理證成與批評,論及人的尊嚴(yán)、自由、平等、公共福祉等主題;法制度論主要涉及對基本法律制度的哲學(xué)化反思與一般理論探討,如刑罰、契約、婚姻等。前三個(gè)分支構(gòu)成了一般法哲學(xué),而法制度論則屬于具體法哲學(xué)(部門法哲學(xué))。
其實(shí),如果將“一般”與“具體”的區(qū)分拋在一邊(馮·德爾·普佛爾滕就是這么做的,如他的《法哲學(xué)導(dǎo)論》也在其中一節(jié)涉及了刑罰),那么刑罰、契約、婚姻等主題也可以依其問題被分別歸入法概念論和法倫理學(xué)之中。因此,有的學(xué)者采納了這樣的三分法:將法概念論稱為“法理論”,而將法認(rèn)識論稱為“法律科學(xué)理論”(這是因?yàn)榻院箨P(guān)于法律知識屬性的爭議主要圍繞“法學(xué)是否是一門科學(xué)”這一問題展開),將它們與“法倫理學(xué)”并列為法哲學(xué)的三個(gè)分支領(lǐng)域。
如斯蒂芬·基斯特(Stephan Kirste)的《法哲學(xué)導(dǎo)論》一書就以此為框架。所以,現(xiàn)在的問題在于,上述二分法和三分法哪個(gè)更好?其實(shí)我們可以看到,馮·德爾·普佛爾滕的所謂“法理論”其實(shí)至少是部分包含法認(rèn)識論的,這從他將法的語言運(yùn)用、規(guī)范邏輯、法學(xué)的科學(xué)性等主題包含在內(nèi)就可見一斑。就這一點(diǎn)而言,他與基斯特的區(qū)別在于對“法理論”之外延理解的不同。但值得注意的是,他并沒有將“法學(xué)方法論”這個(gè)重要的法認(rèn)識論分支納入“法理論”之中。
事實(shí)上,他甚至沒有將法學(xué)方法論(也包括法政策學(xué)、比較法學(xué),但這里暫且不論)納入“法學(xué)”之中。因?yàn)樗摹胺▽W(xué)”只是包括了法哲學(xué)、法社會(huì)學(xué)、法律史學(xué)和法教義學(xué)這幾個(gè)部分。盡管他認(rèn)為法哲學(xué)的兩個(gè)部分,即法理論與法倫理學(xué)都與法學(xué)方法論之間存在緊密關(guān)聯(lián),但法學(xué)方法論并非它們中任何一個(gè)的組成部分。這就相當(dāng)令人費(fèi)解了:法學(xué)方法論該如何歸類?這可以說是馮·德爾·普佛爾滕的二分法(或許不是二分法本身)的一個(gè)缺陷,在三分法中則不存在這個(gè)問題。我們可以更清晰地用下表來對比二者。
此外,二分法還有另一個(gè)可能的缺陷,這也是它與三分法共同的缺陷,那就是法理論(主要指法概念論)與法倫理學(xué)的區(qū)分也是相對的。只有在理論理性與實(shí)踐理性可以完全區(qū)分開的前提下,這一區(qū)分才是成立的。在法概念論的立場上,意味著這一區(qū)分可能只有針對持特定概念論立場的人,即法律實(shí)證主義者,才是成立的。法律實(shí)證主義者會(huì)清晰地將法的概念與對法的倫理要求區(qū)分開來,或者說區(qū)分法與道德在概念上的關(guān)系與其他方面的關(guān)系。對他們來說,“法是什么”與“法的善惡”是兩個(gè)可以被分別對待的問題。但是,這種區(qū)分在自然法學(xué)者那里并不成立。
例如,在古典自然法學(xué)者那里,某事物是否是法,完全取決于它的道德正確性,倫理要求構(gòu)成了法概念的充要條件。而在當(dāng)代非法律實(shí)證主義者那里,也都會(huì)將道德正確性作為法概念的一個(gè)必要(盡管非充分)條件。所以,在自然法學(xué)者那里,法理論與法倫理學(xué)要么完全、要么至少是部分重合的。這就對二分法構(gòu)成了挑戰(zhàn):這樣的劃分或許是以特定理論立場為先決條件的。但是,我們畢竟在邏輯上可以區(qū)分出法哲學(xué)的這兩個(gè)部分。沒有理由從一開始就假設(shè)這種劃分不能成立。所以,我們說這只是二分法的一個(gè)“可能的”缺陷。
叁 作為法哲學(xué)的首要組成部分,法理論研究的核心問題是“法的概念”。它也可以被表述為“法是什么”或者“法的必要特征是什么”這樣的問題。當(dāng)然,這一問題本身就已然存在爭議,而對這一問題的回答也取決于對于這一問題本身的理解。這里的出發(fā)點(diǎn)在于,“概念”究竟是什么?
在學(xué)說史上,大體可以區(qū)分出四種關(guān)于“概念”的理解:(1)理念實(shí)體[理念論,柏拉圖主義(Platonismus)];(2)具體事物的現(xiàn)實(shí)屬性[唯實(shí)論,卡爾納普(Rudolf Carnap)];(3)觀念或精神表征[概念論或弱唯名論,笛卡爾(Rene Descartes)、洛克(John Locke)、休謨(David Hume)、康德等];(4)語言單位[嚴(yán)格的唯名論,霍布斯(Thomas Hobbes)、維特根斯坦(Ludwig Wittgenstein)、奎因(Quine)]。
在馮·德爾·普佛爾滕看來,對于一種像哲學(xué)目標(biāo)這樣的廣泛觀點(diǎn)而言,第三種即關(guān)于概念的精神式解釋是最有益的,因?yàn)榫癖碚魈幱诒槐碚髦畬傩耘c語言之間,同時(shí)指涉兩者。所以它是獲得關(guān)于具體對象及其聯(lián)系之廣泛觀點(diǎn)的最佳手段。
獲得法的觀念或精神表征就要弄明白法的必要特征。法在概念上可以被用于人法,也可以被用于神法或自然法,而馮·德爾·普佛爾滕關(guān)注的焦點(diǎn)在于人法。他用以界定人法的第一步,也即是作為后續(xù)分析之基礎(chǔ)的觀點(diǎn)在于這樣一個(gè)命題:人法(以下簡稱“法”)必然是廣義上人類行動(dòng)的一種形式。無論是議會(huì)立法、法官裁判抑或是行政官員的行政行為莫不如此。這種觀點(diǎn)聽上去十分稀松平常,但在西法史上卻并非主流。在當(dāng)代主流學(xué)說中,法一般被視為一種秩序、體系或制度。
馮·德爾·普佛爾滕從三個(gè)方面對主流觀點(diǎn)進(jìn)行了批評,大意是說:主流術(shù)語過于一般化因而無法把握法作為人類行動(dòng)的特殊之處;它們過于模糊、帶有人為色彩,是純理論性概念,無法像“人類行動(dòng)”這樣的日常概念那樣能帶來洞見;它們作為社會(huì)學(xué)概念只關(guān)注因果和功能,而沒有把握法是目標(biāo)取向的人類行動(dòng)這一關(guān)鍵之處 “ 提到這種社會(huì)學(xué)傾向,作者還曾在《法哲學(xué)是什么、為了什么》一文中用專門的篇幅來反對法理論的社會(huì)學(xué)化,認(rèn)為它將法理論還原為法與社會(huì)的外部關(guān)系的做法遮蔽了對于法的更加寬泛和多樣化的理解。
但“法是最寬泛意義上的人類行動(dòng)”這一界定畢竟過于寬泛。法是人類行動(dòng),但人類行動(dòng)并不僅是法,它只是定義出了“法”這個(gè)事物的“屬”,卻沒有揭明它的“種差”。這意味著,法一定是一種特殊的人類行動(dòng)。這種特殊性何在?
在這里,馮·德爾·普佛爾滕采用了“目標(biāo)”和“手段”的二元框架。一切人類行動(dòng)都至少包括兩個(gè)必要屬性,即目標(biāo)和手段。前者是行動(dòng)的意圖,后者是為實(shí)現(xiàn)這一意圖所需的各種各樣的方法。目標(biāo)與手段之間并非總是一一對應(yīng)的關(guān)系,它們可以是多對一的,也可以是一對多的。
比如當(dāng)某人舉手(這是一種手段)時(shí),這可能是在打招呼,可能是表示同意某個(gè)契約,可能是體操訓(xùn)練,可能是要求發(fā)言(這些都是目標(biāo))。再如,打招呼這一目標(biāo)可以通過不同的外部動(dòng)作來實(shí)現(xiàn),如揮動(dòng)胳膊、握住他人的手、說“早上好”、對他人微笑等(這些都是手段)。這說明,在考慮某個(gè)事物,如法的特殊性時(shí),既要考慮其目標(biāo)上的特殊性,也要考慮其手段上的特殊性。一方面,特定的目標(biāo)可以將法與一般人類行動(dòng)的概念區(qū)分開來。
這一點(diǎn)僅僅通過手段是無法實(shí)現(xiàn)的,因?yàn)橥环N手段可以用來達(dá)成不同的目標(biāo)。如規(guī)范不僅在法中被作為手段運(yùn)用,也同樣在道德、宗教、政策、技術(shù)、醫(yī)學(xué)和非道德的慣習(xí)之中被運(yùn)用。另一方面,不同的人類行動(dòng)也可能追求同一種目標(biāo),所以還需要考慮它們在追求這種目標(biāo)時(shí)所使用的不同手段。所以,特定的目標(biāo)與特定的手段都屬于法的必要特征,都是不可缺少的。任何只依據(jù)目標(biāo)或只依據(jù)手段來理解法的做法都不符合關(guān)于法的一種廣泛的哲學(xué)視角,而至多只會(huì)導(dǎo)致對它部分面向的認(rèn)識。 法的必要目標(biāo)。馮·德爾·普佛爾滕依據(jù)“目標(biāo)”和“手段”這一二元框架對西法史上的代表性觀點(diǎn)逐一作了剖析,并作出了一個(gè)總體性判斷:除個(gè)別情況外,從古希臘以降,思想家們從一開始唯一關(guān)注目標(biāo)逐漸轉(zhuǎn)變?yōu)橐躁P(guān)注手段為中心。并且,即便是目標(biāo)方面也從一開始高要求的目標(biāo)(如正義、幸福、公共福祉等)轉(zhuǎn)變?yōu)橐蟛荒敲锤叩哪繕?biāo)(如自我保存、指引行動(dòng)等)。
在此基礎(chǔ)上,作者認(rèn)為,法的必要目標(biāo)必須滿足兩個(gè)要求:它不能過于一般化,也不能過于特殊化。過于一般化(如“指引行動(dòng)”)則相較于其他人類行動(dòng)就凸顯不出特殊性,過于特殊化(如“正義”)就涵蓋不了一切時(shí)代和文化中的法的一種不可變更的屬性(如“納粹法”的屬性)。
那么,法的必要目標(biāo)是什么?
那就是,調(diào)和可能相互對立與沖突之欲求。這一目標(biāo)包括四個(gè)要素:
(1)可能的欲求/利益。這里又要理解這么幾點(diǎn):首先,法要調(diào)和的欲求不必是現(xiàn)實(shí)存在的,有可能即可。其次,欲求包括四種類型,即追求、需要、欲望和目標(biāo),它們是逐漸從純?nèi)怏w性的欲求過渡到純精神性的欲求。再次,欲求可以是主觀的,也可以是客觀的。最后,需要用法來調(diào)和的欲求擁有固有的分量,也就是獨(dú)立于法之外的分量。 (2)可能的相互對立。也就是潛在的不完全協(xié)調(diào)性,如果欲求之間相互協(xié)調(diào)就沒有用法加以調(diào)和的必要了。 (3)沖突的可能。可能對立并不一定可能沖突。沖突的前提是相互對立之欲求各自實(shí)現(xiàn)的可能,如果只有其中之一有實(shí)現(xiàn)的可能,則兩者就沒有發(fā)生沖突的機(jī)會(huì)。例如,休假者想要天晴而農(nóng)民想要下雨,這是兩種相互對立的欲求,但某天的天氣只能是要么天晴要么下雨,也即實(shí)現(xiàn)其中之一,此時(shí)休假者和農(nóng)民間的欲求就沒有沖突的機(jī)會(huì)。 (4)調(diào)和。調(diào)和不僅要是可能的,也必須要是現(xiàn)實(shí)的。它意味著法必須要考慮相互對立之欲求,而不能完全不顧及其中一方。它并不要求法去追求乃至實(shí)現(xiàn)正義、平等、公共福祉這樣的高要求,而只是要求現(xiàn)實(shí)地和認(rèn)真地考慮可能之利益攸關(guān)者的欲求。因此,按照這種目標(biāo)設(shè)定,不追求或?qū)崿F(xiàn)正義的法在概念上依然是法(盡管可能是“惡法”),但完全不考慮(或不在最低限度上)考慮法所涉及之相關(guān)者(如奴隸)的利益在概念上就不是法。
法的必要手段。雖然特定目標(biāo)對于法概念而言是必不可少的,但許多社會(huì)行動(dòng)擁有與法相同或相似的目標(biāo),如道德、政策、宗教和非道德的慣習(xí)等。此時(shí),只能通過特定的手段來區(qū)分法與它們。馮·德爾·普佛爾滕考察了思維、語言、命令/強(qiáng)制、義務(wù)/規(guī)范、規(guī)則(規(guī)范的等級結(jié)構(gòu)、規(guī)則的雙階性)、原則等一系列西法史上的著名提法,并逐一進(jìn)行了反駁。
這里僅舉一例。按照英國法學(xué)家哈特(H.L.A.Hart)的著名觀點(diǎn),法是一種由初級規(guī)則與次級規(guī)則組成的雙階規(guī)則體系。初級規(guī)則直接指向人們的行為(義務(wù)規(guī)則),而次級規(guī)則直接指向的是初級規(guī)則(授權(quán)規(guī)則),后者又由承認(rèn)規(guī)則、變更規(guī)則與審判規(guī)則組成。其中最重要的是承認(rèn)規(guī)則,它是整個(gè)法律體系的基石,它授予其他規(guī)則以法律效力,只有通過承認(rèn)規(guī)則檢驗(yàn)的才是屬于同一法律體系的法律規(guī)范。承認(rèn)規(guī)則本身是一種社會(huì)規(guī)則,涉及實(shí)際的社會(huì)實(shí)踐。
但馮·德爾·普佛爾滕認(rèn)為雙階規(guī)則體系的假定既不充分,也不必要。他舉了一例:在19世紀(jì)的巴黎,風(fēng)云人物x夫人所舉辦的沙龍所采用的規(guī)則(如著裝規(guī)范、禮儀規(guī)范、餐桌規(guī)范)風(fēng)靡整個(gè)巴黎上流社會(huì),并為后者所遵循。這里就存在一個(gè)類似的雙層規(guī)則體系:作為次級規(guī)則的承認(rèn)規(guī)則——“x夫人的沙龍規(guī)則是巴黎上流社會(huì)的有效規(guī)則”以及初級規(guī)則,即x夫人的所有沙龍規(guī)則。但顯然x夫人的規(guī)則體系并不是法,而只是社會(huì)慣習(xí)。那么,法的必要手段是什么?
馮·德爾·普佛爾滕依次分析了思維、語言、義務(wù)或規(guī)范,認(rèn)為它們都屬于法的必要手段,但卻并不為法所獨(dú)有。相比于其他社會(huì)行動(dòng),法的決定性屬性為:
(1)絕對性。這使得法區(qū)別于習(xí)慣:法包含絕對的義務(wù),也就是不需要承擔(dān)義務(wù)者的同意為前提就可以強(qiáng)制施加的義務(wù),而習(xí)慣必然以行動(dòng)者的自愿為前提。 (2)外部性。這使得法區(qū)別于道德:法只擁有外部淵源與手段,而道德同時(shí)包括內(nèi)部淵源與手段(如良知)。 (3)正式性。這使得法區(qū)別于政策:法的產(chǎn)生、頒布與運(yùn)用都具有正式性,并由此實(shí)現(xiàn)了法的安定性,而政策則沒有。 (4)固有性。這使得法有條件地區(qū)別于宗教:法指涉人類及其行動(dòng)的固有世界關(guān)系,也即是存在于實(shí)際世界中的關(guān)系,而宗教具有超驗(yàn)?zāi)繕?biāo),是超越于實(shí)際世界的。但這種區(qū)分有一個(gè)前提,那就是法與宗教已經(jīng)得以區(qū)分的事實(shí)狀態(tài)。因?yàn)槟承┑貐^(qū)的宗教法至今依然不區(qū)分兩者,所以這一區(qū)分以政教分離的社會(huì)條件為前提。
綜上,馮·德爾·普佛爾滕得出了這樣一個(gè)法的定義:法是這樣一種社會(huì)現(xiàn)象,它以調(diào)和可能相互對立和沖突之欲求為目標(biāo),并擁有絕對性、外部性、正式性以及一一只要它與宗教相分離一一固有性的手段。這一定義富有洞見,但也引出了許多問題:
首先,將法視為一種特殊的人類行動(dòng)是否恰當(dāng)?如前所述,“人類行動(dòng)”是作者為法找到的上位概念,也是其法概念的基石。但是,“法”與“法律行動(dòng)”(具有法律意義之行動(dòng))是兩個(gè)不同的概念,而作者顯然并未區(qū)分兩者。
正如許多學(xué)者曾表明的那樣,法在性質(zhì)上是一種規(guī)范——它當(dāng)然與人類行動(dòng)有關(guān),但正是它的規(guī)范屬性使得與之相關(guān)的人類行動(dòng)成為法律行動(dòng)(具有法律上規(guī)范意義的行動(dòng)),而不是相反——它憑借某種行動(dòng)而成為法。即便法(及其法律行動(dòng))真的具有馮·德爾·普佛爾滕所提出的上述目標(biāo)與手段,它依然可能不是法。
例如,“命令”也可能具有上述必要特征,但命令顯然不等于法(除非你是一位“法律命令說”的支持者)。當(dāng)然,馮·德爾·普佛爾滕并不否認(rèn)規(guī)范(規(guī)范性)對于法的重要意義,只是他僅將規(guī)范視為法的實(shí)現(xiàn)手段之一,并且因?yàn)橐?guī)范不能使得法區(qū)分于其他社會(huì)行動(dòng)而沒有將它納入法的定義之中。但它或許恰恰是應(yīng)當(dāng)被置于法概念的中心的,至少應(yīng)被視為核心要素之一。
其次,法的必要目標(biāo)是必要的嗎?區(qū)分必要目標(biāo)與必要手段并結(jié)合兩者來闡釋法的必要特征看起來非常全面,但它似乎恰恰忽略了給法下定義的初衷。概念的基本功能在于區(qū)分,也即是將此事物與彼事物區(qū)分開來。法的必要特征的作用就在于將法與其他事物,尤其是其他社會(huì)規(guī)范相區(qū)分。
但正如作者的論述所表明的,“調(diào)和可能相互對立和沖突之欲求”這一目標(biāo)并不足以區(qū)分法與道德、政策、宗教和習(xí)慣。要區(qū)分它們還得依靠手段。這就給在法定義中出現(xiàn)“目標(biāo)”的必要性提出了挑戰(zhàn)。
我們可以不否認(rèn)法的確擁有這樣的目標(biāo),或者也可以說法所要發(fā)揮的作用和功能正在于此,但承認(rèn)法的目標(biāo)、作用、功能并不等于要將它放入法概念之中。這恐怕正是哈特就將“指引行動(dòng)”作為法的目標(biāo)或功能的同時(shí),并沒有將它作為法概念之核心要素的原因。
最后,兩個(gè)必要條件合起來就能構(gòu)成充分條件嗎?如果暫且承認(rèn)將法的目標(biāo)納入法定義是必要的,那么與此相關(guān)的一個(gè)更關(guān)鍵的問題在于,是否結(jié)合法的必要目標(biāo)與必要手段就足以來定義法?
我們都知道,給某事物下定義就意味著給出它的充分必要條件,定義等式的兩邊是可以互換的,它可以被表述為“當(dāng)且僅當(dāng)”的條件句。給法下定義就意味著給出法的充分必要條件。而必要條件只是給出了法的一些必不可少的條件,即只有具備它們,某事物才可能是法。
換言之,對于法而言,這些條件意味著:缺少了它們,某事物就不可能是法。但這并不一定意味著它們同時(shí)構(gòu)成了法的充分條件,即只要具備它們,某事物就是法。調(diào)和可能相互對立和沖突之欲求為目標(biāo),并以絕對性、外部性、正式性以及——只要它與宗教相分離——固有性為手段的社會(huì)現(xiàn)象,就是法嗎?顯然并非如此。
必要條件的疊加并不必然同時(shí)成為充分條件,否則就是邏輯上的錯(cuò)誤推論。所以,或許一開始從“必要”特征入手去尋求法概念或法定義的做法在邏輯上就不是那么可靠。只有當(dāng)我們并不在嚴(yán)格的邏輯意義上來看待馮·德爾·普佛爾滕的“法定義”時(shí),它才能成立。 總的來說,馮·德爾·普佛爾滕為我們提供了另一種有益的思考法概念的框架,并進(jìn)行了積極的探索,但我們?nèi)孕鑼@個(gè)框架本身及其細(xì)節(jié)進(jìn)行反思與拷問。任何一種基于前人見解的新探索都可能提供某種洞見,但也都并不能提供盡善盡美的說明。這或許也正是“法是什么”這個(gè)“惱人不休”的千年難題的魅力所在。
肆 作為法哲學(xué)的另一個(gè)組成部分,法倫理學(xué)研究的主要問題是“法的正義(公正)”問題,即對于法的倫理要求。它可以被表述為“什么樣的法是正義的(正當(dāng)?shù)模??”,在德國語境中也可以被表述為“正確法具有何種內(nèi)容?”。在本書中,馮·德爾·普佛爾滕處理了三方面的問題,即倫理的客觀性問題、正義關(guān)系問題和規(guī)范倫理學(xué)問題。
倫理的客觀性問題。倫理學(xué)從其組成上可以被分為兩部分:一部分叫作“元倫理學(xué)”,另一部分叫作“規(guī)范倫理學(xué)”。倫理學(xué)的基本范疇是“好”“壞”“善”“惡”。規(guī)范倫理學(xué)處理的是倫理學(xué)的規(guī)范性標(biāo)準(zhǔn)問題,即如何區(qū)分“好”與“壞”、“善”與“惡”,標(biāo)準(zhǔn)是什么?
根據(jù)提供這一標(biāo)準(zhǔn)的理論進(jìn)路或者界定標(biāo)準(zhǔn)的方式不同,可以區(qū)分出義務(wù)論倫理學(xué)、功利主義倫理學(xué)、契約論倫理學(xué)、美德倫理學(xué)等諸多進(jìn)路。元倫理學(xué)處理的則是更為根本的基礎(chǔ)概念及其性質(zhì)的問題,即“好”“壞”“善”“惡”是什么意思?
進(jìn)而,究竟有沒有一套客觀的標(biāo)準(zhǔn)可以幫助我們區(qū)分“好,,“壞”“善”“惡”?對于后一個(gè)問題,大體可以區(qū)分出兩大陣營。一個(gè)陣營叫作“非認(rèn)知主義”,它認(rèn)為倫理判斷純粹是主觀的,要么只是利益或觀念的表達(dá),要么是情感的宣泄。 斯蒂文森(Charles L.Stevenson)情感主義倫理學(xué)是其代表。另一個(gè)陣營叫作“認(rèn)知主義”,它主張倫理判斷是客觀的,當(dāng)然對于客觀的標(biāo)準(zhǔn)是什么又存在爭議。如主張“善”屬于道德客觀直覺的喬治·摩爾(G.E. Moore)、主張“善”屬于道德實(shí)在的馬克斯·舍勒(Max Scheler)、主張道德融貫論的戴維森(Donald Davison)等。
在短小的篇幅內(nèi),作者并沒有、也不可能涉入對元倫理學(xué)立場的爭議,而只是簡單地從日常觀念出發(fā)假定了倫理的客觀性立場:法倫理的判斷,如死刑是否被廢止,不可能像你愛吃什么、愛喝什么、愛聽什么音樂這些事一樣是純主觀口味的問題。進(jìn)而他又指出,在客觀主義的諸多解說中,融貫論對于法倫理更具說服力。也只有承認(rèn)了倫理的客觀性,才能有規(guī)范倫理學(xué)存在的可能。
正義關(guān)系問題。倫理學(xué)的基本范疇是“好”“壞”,“正義”與“不正義”則屬于“好”“壞”的下位概念,它們要比“好”“壞”的含義更窄。法倫理領(lǐng)域運(yùn)用得更多的是“正義”與“不正義”,而不是“好”“壞”,為什么呢?
因?yàn)檎x在概念上必然涉及他人,它是一種相對于他人之行動(dòng)、規(guī)范或制度的屬性,即一種關(guān)系性的屬性。而法屬于社會(huì)規(guī)范,調(diào)整的是社會(huì)關(guān)系,即人與人之間的行動(dòng)關(guān)系。純粹涉及自己而不涉及他人的行動(dòng)雖然屬于倫理調(diào)整的對象(適用“好”“壞”的評價(jià)),但卻不是法所調(diào)整的對象(不適用“正義”與“不正義”的評價(jià))。
在此意義上,正義與法的指向是一致的。馮·德爾·普佛爾滕認(rèn)為,法可能涉及四種正義的關(guān)系:
(1)交換正義。這指的是,如果兩個(gè)行動(dòng)彼此關(guān)涉,那么就會(huì)出現(xiàn)一種相互交換關(guān)系。這就會(huì)產(chǎn)生對平等的期待,也即是雙方行動(dòng)者通常會(huì)提出對平等對待的正當(dāng)期待。因此,交換正義意味著“平等”。 (2)貢獻(xiàn)正義。有時(shí)行動(dòng)涉及的是三方主體,即雙方行動(dòng)者及其由他們合在一起組成的共同體。雙方行動(dòng)者各自可以對共同體作出同等或不同等的貢獻(xiàn),這就是貢獻(xiàn)正義。 (3)分配正義。不僅雙方行動(dòng)者各自有指向共同體的貢獻(xiàn)正義關(guān)系,而且也存在共同體指向他們的分配正義關(guān)系。 (4)矯正正義。有時(shí)共同體的行動(dòng)指向的不是行動(dòng)者,而是雙方行動(dòng)者之間的關(guān)系,也即是要改變他們之間的(不正義)關(guān)系,此時(shí)就是所謂矯正正義。
這些正義關(guān)系有時(shí)要作水平擴(kuò)展,因?yàn)樾袆?dòng)者及其組成的共同體可能不只一個(gè),而是多個(gè),此時(shí)在它們之間也存在正義關(guān)系(如國家與國家之間);有時(shí)還要作垂直擴(kuò)展,因?yàn)閿?shù)個(gè)共同體可以組成一個(gè)更高位階的共同體。 此時(shí)前者可稱為“一階共同體”,后者相應(yīng)稱為“二階共同體”,這兩種不同位階的共同體之間也存在正義關(guān)系(如國家與國際組織之間)。并且,二階共同體還可能穿透一階共同體與后者內(nèi)部的行動(dòng)者之間發(fā)生正義關(guān)系(如國際組織與國家的公民之間),這就會(huì)形成一種額外擴(kuò)展關(guān)系。
規(guī)范倫理學(xué)問題。規(guī)范倫理學(xué)提供判斷倫理上“好”與“壞”,或者更準(zhǔn)確地說(針對法倫理領(lǐng)域而言)“正義”與“不正義”的標(biāo)準(zhǔn)。馮·德爾·普佛爾滕將規(guī)范倫理學(xué)劃分為兩大陣營,即規(guī)范個(gè)人主義與規(guī)范集體主義。規(guī)范個(gè)人主義主張只有個(gè)人才能成為正當(dāng)?shù)膫惱砹x務(wù)或評價(jià)的最終出發(fā)點(diǎn),而規(guī)范集體主義則主張,道德判斷可以在某個(gè)集體(如國家、民族)那里找到其最終的證成依據(jù)。說白了,前者認(rèn)為判斷一個(gè)行動(dòng)正義或不正義的最終依據(jù)是個(gè)人,而后者認(rèn)為最終依據(jù)在于集體。哪種立場是值得贊同的?
為此,作者考察了學(xué)說史上的四種經(jīng)典的規(guī)范倫理學(xué)進(jìn)路。
(1)義務(wù)論倫理學(xué)。以康德為代表,主張個(gè)人的良善意志是一切義務(wù)的出發(fā)點(diǎn),良善意志的唯一標(biāo)準(zhǔn)是個(gè)人心中的道德法則。這種道德法則可以被具體化為著名的絕對命令:“只應(yīng)當(dāng)這樣來行動(dòng),使你的意志所遵循的準(zhǔn)則能同時(shí)成為一條普遍的法則?!边@條絕對命令的特性在于其可普遍化。它還可以衍生出其他的表述,其中最著名的是“行動(dòng)時(shí)總是將人,不管是自己還是他人,作為一種目的而非只是手段”。 (2)功利主義(也叫后果論倫理學(xué)、目的論倫理學(xué))。以邊沁(Benthem)、密爾(Mill)的古典功利主義和辛格(Singer)的現(xiàn)代功利主義為代表。功利主義認(rèn)為所有人的最大利益,或某個(gè)行動(dòng)的最佳后果在倫理上就是判斷善惡的決定性標(biāo)準(zhǔn),如“最大多數(shù)人的最大幸?!边@句著名的標(biāo)語所體現(xiàn)的。 (3)契約論。以古典的社會(huì)契約論者和當(dāng)代的羅爾斯(Rawls)、斯坎倫(Scanlon)等人為代表。它將善惡的判斷標(biāo)準(zhǔn)奠定于公民間達(dá)成的假想的契約之上,其核心在于同意。以哈貝馬斯(Habermas)為代表的商談理論延續(xù)了契約論的基本思路,將能夠獲得商談所有參加者的同意作為判斷(倫理)規(guī)范能否成立的基本標(biāo)準(zhǔn)。但要注意的是,契約論是將重心放在同意或者說共識之上的,而商談理論的重心則在于達(dá)成共識的過程或者說程序。 (4)美德倫理學(xué)。可以追溯到柏拉圖(Plato)與亞里士多德(Aristotle)。與前三種進(jìn)路不同,美德倫理學(xué)關(guān)注的焦點(diǎn)不在于行動(dòng)本身,而在于行動(dòng)者,它將某個(gè)行動(dòng)能否提升行動(dòng)者個(gè)人的德性作為判斷標(biāo)準(zhǔn)。
綜上,說得淺顯些,這四種進(jìn)路所提供的標(biāo)準(zhǔn)可以依次被表述為“符合普遍道德法則的才是正義的”“對大多數(shù)人有好處的就是正義的”“大家都同意的就是正義的”“使人德性變高的才是正義的”。通過逐一的分析,馮·德爾·普佛爾滕認(rèn)為這些規(guī)范倫理學(xué)進(jìn)路都滲透著規(guī)范個(gè)人主義的色彩,只有它才是合適的規(guī)范倫理學(xué)立場。
接著,作者分析了規(guī)范個(gè)人主義(他稱之為“一種充分的規(guī)范倫理學(xué)”)的要素,并著重闡釋了最后一個(gè)要素,即個(gè)人欲求之個(gè)人相關(guān)性、他人相關(guān)性或共同體相關(guān)性原則。他區(qū)分了三個(gè)領(lǐng)域的欲求,即不必然依賴于他人的個(gè)人域的欲求、部分依賴于他人或某個(gè)共同體的相對域的欲求、幾乎完全依賴于他人或某個(gè)共同體的社會(huì)域的欲求。這些欲求發(fā)生沖突時(shí)該怎么辦?這又區(qū)分為兩種情況:
(1)相同域之欲求發(fā)生沖突。此時(shí),如果是個(gè)人域之利益發(fā)生沖突,那么就適用平等原則;如果是相對域之利益發(fā)生沖突,在原則上依然適用平等原則,但同時(shí)要考慮帕累托最優(yōu)等原則;如果是社會(huì)域之欲求發(fā)生沖突,則通常運(yùn)用最佳化原則(功利主義的利益最大化原則)。
(2)不同域之欲求發(fā)生沖突。此時(shí),個(gè)人域之欲求相對于相對域或社會(huì)域之欲求享有絕對優(yōu)先性,而相對域的欲求相對于社會(huì)域的欲求享有初步的優(yōu)先性。隨后,作者以德國的憲法、民法、行政法和刑法領(lǐng)域來例證了德國法上的規(guī)范個(gè)人主義烙印,還以此角度來分析了國家刑罰的正義與國際層面的正義這樣兩個(gè)特殊法倫理學(xué)主題。
說完了法倫理學(xué)的內(nèi)容,我們再回過頭來看看作者區(qū)分法理論與法倫理學(xué)的另外一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)。馮·德爾·普佛爾滕之所以將法哲學(xué)區(qū)分為法理論與法倫理學(xué)這兩個(gè)部分,除了是為了與哲學(xué)的兩個(gè)部分相對應(yīng)外,另外一個(gè)依據(jù)在于他關(guān)于“道德”與“倫理”的區(qū)分。
他認(rèn)為,“道德”指的是實(shí)際存在的實(shí)在道德,而“倫理”指的是批判道德,前者是一種社會(huì)事實(shí),而后者是一種理想。以此來觀察法律實(shí)證主義與非實(shí)證主義之間的爭議,就會(huì)發(fā)現(xiàn):道德與法之間的關(guān)系是兩種社會(huì)事實(shí)之間的關(guān)系,這種關(guān)系只可能是外部性的和偶然的,因此不存在概念上的必然聯(lián)系;而倫理作為一種法的理想,要求法成為良善或正義的法,為此要以特定的方式來具體化它的目標(biāo)與手段,所以法與倫理在概念上存在必然聯(lián)系。
他認(rèn)為以往的實(shí)證主義與非實(shí)證主義間的爭議沒有仔細(xì)區(qū)分道德與倫理,因而陷入了誤區(qū)。其實(shí)這一區(qū)分并不新穎,我們在哈特那里早就可以找到,只是術(shù)語有所不同而已。而聯(lián)系命題與分離命題之間爭議的焦點(diǎn),并非是法與任一實(shí)在道德在概念上是否存在必然聯(lián)系(甚至這種說法本身就是自相矛盾的),而是法與理想的或正確的道德(也就是作者所說的“倫理”)之間在概念上是否存在必然聯(lián)系。
就像當(dāng)代非實(shí)證主義者、德國法哲學(xué)家羅伯特·阿列克西所指出的,(作為非實(shí)證主義立場論據(jù)之一的)道德命題指的并非“法與某一種道德之間具有必然聯(lián)系”,“而是法和正確的道德之間存在著必然聯(lián)系”。
進(jìn)而,聯(lián)系命題說的是“法律的效力或法律的正確性和道德價(jià)值或道德正確性之間存在必然聯(lián)系”。所以,馮·德爾·普佛爾滕的批評似乎是錯(cuò)失重心的。當(dāng)然,他并不因其關(guān)于法與倫理必然聯(lián)系的觀點(diǎn)就此成為典型的非實(shí)證主義者中的一員。
他認(rèn)為法與倫理的概念聯(lián)系只能用來決定法是好是壞、是善是惡,而不決定它是不是法。通過閱讀作者的論文《法是什么?:目標(biāo)與手段》可以發(fā)現(xiàn),他隱隱區(qū)分了“概念一現(xiàn)象”與“規(guī)范一倫理”這兩個(gè)層面,認(rèn)為法概念(是不是法)的問題屬于前一個(gè)層面,而法倫理(惡法/善法)的問題屬于后一個(gè)層面。
但其實(shí),法概念是否只有事實(shí)(現(xiàn)象)的面向,抑或同時(shí)包含理想(規(guī)范一倫理)的面向,本身就是實(shí)證主義與非實(shí)證主義的爭議點(diǎn)。例如,阿列克西在其關(guān)于“法的雙重本質(zhì)”的論述中,正是通過法的理想面向?qū)⒄_道德這一要素拉入了法概念之中。
在這里,馮·德爾·普佛爾滕似乎又犯了一個(gè)錯(cuò)誤。他認(rèn)為法與倫理具有必然聯(lián)系的一個(gè)前提條件是法具有獨(dú)有的目標(biāo)。這又回到了他關(guān)于法之目標(biāo)與手段的二分框架。他批評實(shí)證主義者將法的特定屬性還原為手段,如規(guī)范,從而忽視了這種必然聯(lián)系。
但實(shí)際上,法是不是一種規(guī)范根本就不是雙方爭議所在。就像他本人意識到的,非實(shí)證主義者也接受這一點(diǎn)。并不能因?yàn)樵S多實(shí)證主義者圍繞規(guī)范來解釋法的性質(zhì)就將之作為實(shí)證主義立場的憑證。實(shí)證主義者與非實(shí)證主義者大可在都承認(rèn)法是一種規(guī)范的同時(shí),圍繞“法律規(guī)范與(正確的)道德規(guī)范之間是否具有概念上的必然聯(lián)系”或者“法律的規(guī)范性是否至少部分來自道德”這一點(diǎn)展開爭議。
同時(shí),實(shí)證主義者也無人否認(rèn)法具有其目標(biāo),就像書中所舉的哈特就將“指引行為”視為法的目標(biāo)。但僅此依然無法建立起法與倫理之間的必然聯(lián)系。所以真正的可能是,是馮·德爾·普佛爾滕本人所持的特定目標(biāo)觀(而非“目標(biāo)”本身)在法與倫理之間建立起了必然聯(lián)系,也正是這種特定目標(biāo)觀承載著倫理理想或者說“正確性”的要求。這就超越了實(shí)證主義者能接受的范圍了。
如果說從馮·德爾·普佛爾滕關(guān)于這種特定目標(biāo)觀的表述——調(diào)和可能相互對立和沖突之欲求——本身還看不出那種理想性的話,那么他關(guān)于它的闡釋——完全不考慮(或不在最低限度上)考慮法所涉及之相關(guān)者(如奴隸)的利益在概念上就不是法——就很明顯地體現(xiàn)出了倫理的要求。
事實(shí)上,他本人也將“顧及利益攸關(guān)者”這一要求稱為“弱化了的意義上的正義”。可見,不是法概念中必然包含“目標(biāo)”這個(gè)范疇本身,而是包含他自己所支持的特定目標(biāo)觀(已上升為一種倫理理想)才使得法與倫理在概念上建立起了必然聯(lián)系。
進(jìn)而,他依然可以被視為一位非實(shí)證主義者,只是他的做法與拉德布魯赫較為接近罷了:未能滿足更高正義要求的法還是法(雖然在倫理上有瑕疵),但跨越了特定的倫理門檻(“不顧及利益攸關(guān)者”這一最低限度的倫理要求)的法就不是法了。與此相反,拒絕在法概念中納入任何理想要素的實(shí)證主義者,只會(huì)承認(rèn)不顧及奴隸利益的法(如奴隸制時(shí)代的法)依然是法。
伍 如果要提綱挈領(lǐng)地掌握本書關(guān)于法哲學(xué)的基本內(nèi)容和立場,那么就可以將其概要式地總結(jié)為三大命題:
命題1:法哲學(xué)從哲學(xué)視角出發(fā),將處于一切聯(lián)系即作為整體之世界框架中的法作為其對象。它既是法學(xué)的組成部分也是哲學(xué)的組成部分,本身可以分為法理論與法倫理學(xué)兩部分。
命題2:法理論指涉法概念的問題,即“法是什么”,這需要結(jié)合法的特定目標(biāo)與手段來予以回答:法是這樣一種社會(huì)現(xiàn)象,它以調(diào)和可能相互對立和沖突之欲求為目標(biāo),并擁有絕對性、外部性、正式性以及一只要它與宗教相分離一固有性的手段。
命題3:法倫理學(xué)指涉正義的問題,即“什么樣的法是正義的”,它以規(guī)范個(gè)人主義規(guī)范學(xué)為立足點(diǎn),因?yàn)橹挥袀€(gè)人才能成為正當(dāng)?shù)膫惱砹x務(wù)或評價(jià)的最終出發(fā)點(diǎn)。 法哲學(xué)有價(jià)值嗎?
對此,馮·德爾·普佛爾滕盡管沒有在書中明確提及,但他在《法哲學(xué)是什么、為了什么》一文曾對此進(jìn)行過系統(tǒng)闡述:
(1)法哲學(xué)具有法教義學(xué)上的適用功能。缺乏法哲學(xué)層面的考量,許多法律規(guī)范是難以理解和適用的。法律規(guī)范越抽象,就越是如此。尤其是憲法,但也包括那些比較抽象的普通法規(guī)范。只要想一想德國基本法第1條關(guān)于人的尊嚴(yán)的規(guī)定(它擁有超過兩千年的觀念史),以及為了解釋它發(fā)展出來的“客觀公式”(清晰對應(yīng)于康德在《道德形而上學(xué)原理》中提出的絕對命令的第二個(gè)公式)就可以了。
(2)法哲學(xué)具有澄清和批判的功能。與其他對象相比,法要復(fù)雜得多,它具有多重面向,如社會(huì)的、歷史的、政治的等。但法的這些面向中的每一個(gè)都只能將法理解為一種孤立或有限的關(guān)系性現(xiàn)象,而這種復(fù)雜性卻使得有必要將這些面向相互聯(lián)系,進(jìn)行體系化并采納一種總體性的觀察方式。這種總體上的觀察方式恰恰就是哲學(xué)。作為我們知識的框架,它能使得法的復(fù)雜性得到自我澄清。此外,法必須被證成和批判,只有法倫理學(xué)才能提供一種外部標(biāo)準(zhǔn),來對它進(jìn)行超越純粹合目的性考量意義上的批判。
(3)法哲學(xué)具有教育功能。科學(xué)研究應(yīng)當(dāng)以大眾教育為媒介。雖然法教義學(xué)也傳授大眾教育,但像法哲學(xué)這樣的基礎(chǔ)學(xué)科能夠開闊眼界,是不可放棄的。對于普通哲學(xué)的學(xué)習(xí)者而言,進(jìn)行法哲學(xué)的思考則是與社會(huì)的一個(gè)核心部分相關(guān)聯(lián)的重要方式。他們可以借此獲得世界的知識,而不只是理論的知識。
當(dāng)然,最后要說的是,就像馮·德爾·普佛爾滕自己所指出的,對法進(jìn)行抽象和寬泛之理解的哲學(xué)視角只是諸多觀察視角之一。這一哲學(xué)的視角相較于其他視角并不當(dāng)然享有優(yōu)先地位,但同時(shí)它也不能被法教義的、歷史的、社會(huì)學(xué)的、自然科學(xué)的視角所取代。 |
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