王海英 真澤律師 要有樸素的生活與遙遠(yuǎn)的夢想 法庭審判主要是建立在法庭問答互動基礎(chǔ)之上的,包括法庭調(diào)查和法庭辯論兩個階段,在法庭調(diào)查階段,辯護(hù)人需要通過提出證據(jù)和對證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證來展開自己的辯護(hù)觀點(diǎn),辯護(hù)律師在這一階段有權(quán)對被告人發(fā)問、詢問證人和鑒定人。問話人經(jīng)常通過一定的發(fā)問策略來控制話題、限制答話方式或答話內(nèi)容、獲取預(yù)期得到的信息。法官、公訴人和律師在法庭詢問中對當(dāng)事人和證人的言語控制力度越強(qiáng)則越能有效的獲取應(yīng)有的信息,法庭會話中的發(fā)問策略對法庭審理的結(jié)果有著重要影響,通過學(xué)習(xí)王亞林律師和韓嘉毅律師的課程,參考學(xué)習(xí)《尚權(quán)刑事辯護(hù)指引》中關(guān)于庭審發(fā)問的方法,,查找其他資料,對辯護(hù)人的發(fā)問技巧做出如下總結(jié)。 一、詢問的對象 當(dāng)事人; 2 同案犯; 3 證人; 4 鑒定人; 二、庭審發(fā)問的原則: 1、除非你知道他怎么回答,否則不問。 2、不利問題采取封閉式問題;有利問題采取開放式問題。 3、尊重他人,包括同案犯。 4、問題的設(shè)計應(yīng)當(dāng)有方向、有目的;有層次和邏輯;以封閉式為主,勿重復(fù)性發(fā)問。 三、辯護(hù)律師向被告人發(fā)問 (一)發(fā)問的目的 1、將案件中有利于案件的事實(shí)和情節(jié)全面展開,引起法庭注意。 2、書證、物證不一致,需要當(dāng)事人陳述原因,引起法庭對事實(shí)供述的懷疑。為舉證質(zhì)證做好鋪墊,進(jìn)而為辯護(hù)觀點(diǎn)做好鋪墊。 3、 要特別注意出于反駁、澄清控方不當(dāng)?shù)挠崋柖虮桓嫒税l(fā)問,要有意識地制造機(jī)會通過你的問、被告人的答,把前面公訴人訊問中的一些誤導(dǎo)甚至一些強(qiáng)加的東西澄清、扭轉(zhuǎn)過來。 (二)發(fā)問要點(diǎn) 1、所有的發(fā)問以閱卷為基礎(chǔ)。庭審前要與被告人進(jìn)行充分的溝通,了解被告人對起訴書有什么異議,把發(fā)問的思路和重點(diǎn)跟他溝通。 2、注意聆聽,捕捉對辯護(hù)有利的信息。 聆聽是為了向被告人發(fā)問時更有針對性。在法庭調(diào)查過程中認(rèn)真聽取公訴人宣讀的起訴書,注意起訴書中對被告人不利的事實(shí)和情節(jié),記錄要點(diǎn);認(rèn)真聽取公訴人對被告人的訊問內(nèi)容,并注意其訊問方式。 (1)發(fā)現(xiàn)控方訊問意圖。在控方訊問的時候要注意分析控方意圖,這非常重要。每一方在訊問的時候都有他的意圖,都要達(dá)到一種目的。公訴人和審判人員會針對各種有罪證據(jù)、無罪證據(jù)和事實(shí)含混不清的地方提問,辯護(hù)人要注意從這些信息中獲得有利于被告人的信息; (2)認(rèn)真聽取被告人、被害人對起訴書指控的犯罪行為的辯解和陳述,注意聽取被告人、被害人陳述與起訴書的矛盾之處;注意被害人的陳述與被告人的供述有無分歧;注意被告人對自己有利的事實(shí)陳述是否清楚。 3、要圍繞發(fā)問的目的展開 發(fā)問的目的即是為了將案件中對被告人有利的情節(jié)全面展開,辯護(hù)人發(fā)問的重點(diǎn)首先就主要針對被告人無罪或者罪輕的主觀表現(xiàn)和客觀表現(xiàn),能夠證明被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的事實(shí)情節(jié)。其次,要在發(fā)問中體現(xiàn)辯護(hù)的方向和意在說明的問題,向合議庭展現(xiàn)其辯護(hù)立場和主張。比如,你做的是罪輕辯護(hù),就不要問涉及無罪的問題。 (1)律師發(fā)問的整體思路應(yīng)當(dāng)與律師的辯護(hù)思路一致 (2)律師發(fā)問重點(diǎn)應(yīng)當(dāng)盡可能與辯護(hù)重點(diǎn)一致 律師發(fā)問的重點(diǎn)應(yīng)當(dāng)與律師在接下來的程序中的質(zhì)證和辯論相銜接,并盡可能與辯護(hù)重點(diǎn)相一致。 (3)律師發(fā)問應(yīng)當(dāng)區(qū)分被告人無罪辯解和罪輕辯解 被告人已經(jīng)無罪辯解的,辯護(hù)律師在發(fā)問時就可以采取直接發(fā)問的方式,問被告人既然你否認(rèn)實(shí)施了犯罪事實(shí),你無罪的理由是什么,然后,就沒有犯罪動機(jī)、沒有犯罪目的、沒有犯罪時間、沒有犯罪行為等事實(shí)以及怎么證明這些事實(shí)、有哪些無罪證據(jù)進(jìn)行系統(tǒng)的發(fā)問。 4、問題的提出要有的放矢。做到不該問的不問、無用的不問、已問過的不問。 第一,辯護(hù)律師向被告人發(fā)問時,應(yīng)當(dāng)圍繞本案的基本事實(shí)進(jìn)行。同時應(yīng)盡量避免與公訴人、其他辯護(hù)人已經(jīng)問過的內(nèi)容重復(fù)。對于公訴人已經(jīng)問過且已經(jīng)做了明確回答的問題,被告人從重或無法獲得明確答案的問題應(yīng)當(dāng)避免發(fā)問。如果認(rèn)為被告人已經(jīng)回答過的問題非常重要,確有必要再次發(fā)問的,應(yīng)當(dāng)變換、調(diào)整發(fā)問的角度。 比如詐騙案,就圍繞著主觀故意,因為事情已經(jīng)發(fā)生了,客觀事實(shí)往往是存在的,但是關(guān)鍵是主觀故意方面的,你是不是想騙,是不是想非法占有?就圍繞這個來問。 行賄呢,我是行賄了,但是我不是為了謀取不正當(dāng)利益。那么你做無罪辯護(hù)要圍繞這些方面來。那么你要做罪輕辯護(hù),你問的時候,要圍繞從輕、減輕這方面,比如說話立功啊,自首啊,這是法庭的從輕,還有一些酌定的,比如說你平時表現(xiàn)怎么樣,有沒有給慈善機(jī)構(gòu)捐過款?你把這個人砍倒以后有沒有進(jìn)行搶救?。炕蛘哂袥]有對傷者進(jìn)行賠償?。窟@是屬于酌定情節(jié),主要是圍繞這些東西來定的。 第二,發(fā)問要圍繞起訴書指控的事實(shí)以及公訴人提到的問題有的放矢地提出。如公訴人問到的問題若被告人回答的有歧義,律師可以再用不同的問話方式讓合議庭得到更明確的回答。 第三,對被告人本身拿不準(zhǔn)會給出什么答案的問題不要問,免得陷入被動。有利情節(jié)可采取開放式問題。 錯誤案例:開放性發(fā)問的使用錯誤:辯護(hù)人對自己的當(dāng)事人發(fā)問:“案件發(fā)生時,你在什么地方?” 這是一個非常危險的發(fā)問。恰當(dāng)?shù)膯柗ㄊ牵骸鞍讣l(fā)生時你在不在犯罪現(xiàn)場?”對于這樣的發(fā)問,被告人只能回答“在犯罪現(xiàn)場”或“不在犯罪現(xiàn)場” 5、注意發(fā)問方式。首先,提問要簡單明確,一次只問一個問題,不得問模棱兩可的問題,清晰、明確、無歧義、細(xì)致。 其次要考慮被告人的文化程度和知識水平,對發(fā)問的語言理解程度和理解方式也存在較大差異。要采取被告人能夠理解的方式來發(fā)問。注意不要用誘導(dǎo)的方式發(fā)問。如主犯張三的辯護(hù)律師向張三發(fā)問:搶劫銀行的犯意不是你提起的是不是?你當(dāng)時不想去搶劫,是李四威逼你們?nèi)サ模遣皇??誰看門、誰撬門、誰砍人、誰搶錢,不是你分工的,是不是? 錯誤案例:你在2015年6月14日去云南的目的是不是要讓張三把毒品交給你?這顯然是一個誘導(dǎo)性問話,它里面至少預(yù)設(shè)了兩個內(nèi)容:時間和地點(diǎn)。這句話是一個復(fù)句,要把它變成非誘導(dǎo)性發(fā)問,至少需要這樣拆解:1、2015年6月14日你在哪里?2、你為什么要去那里? 解決方式——采用半開放式問題,即指那些對回答限定了一定范圍,但又沒有預(yù)設(shè)具體答案以及傾向的問題。詢問要簡明扼要。 如1、接下來你看到了什么?2、然后某某又做了什么? 援引起訴書表述的內(nèi)容。這種方法我一般會在被告人對指控事實(shí)有意見時使用。比如這樣:被告人,起訴書指控你在2014年6月14日乘飛機(jī)去了云南,這一事實(shí)屬實(shí)嗎?由于起訴書已經(jīng)在先前的調(diào)查階段由公訴人當(dāng)庭宣讀,故援引起訴書內(nèi)容的問話,不屬于誘導(dǎo)性發(fā)問。
6、注意發(fā)問語氣。辯護(hù)律師向被告人發(fā)問要運(yùn)用詢問的語氣。被告人是自己的當(dāng)事人,語氣要平和。對于被告人不明白的地方應(yīng)當(dāng)耐心解釋,被告人回答不清,應(yīng)追問清楚。 四、辯護(hù)律師向證人發(fā)問 (一)證明目標(biāo)的設(shè)定——問什么 對證人詢問的目的: 1、削減對被告人不利的證言;使證人的證言失去可信度(如敘述中前后矛盾、刪減、退縮、錯誤、混亂);降低對方證人的可信度(如利害關(guān)系、偏見、資格等)。 2、引導(dǎo)出被告人有利的證言。 獲得對己方有利的證言(如使其他證人的證言失去信用、確證其他證人對己方有利的證言、獲得直接有利的證言等)。詢問證人時,最重要的是要求該證人如何作出證言。就要研究案件的爭議點(diǎn)和證據(jù)的結(jié)構(gòu)。 但是,需要注意的是除了上述兩點(diǎn),還要考慮第一,詢問證人的最終目的是要說服對事實(shí)有決定權(quán)的法官,故詢問要時時考慮與法官的關(guān)聯(lián)性。第二,同一事項涉及數(shù)個證人,避免獲得數(shù)個證言。因為言辭證據(jù)依靠人的知覺、記憶、再現(xiàn)、敘述能力,獲得完全一致的證言是不可能的。數(shù)個證言可能會產(chǎn)生負(fù)面效果。必須考慮誰是最佳的證人,有他來證明辯方的主張。
(二)詢問方法的探討——怎樣問 1、準(zhǔn)確的表達(dá)。在詢問中,律師有責(zé)任使證人領(lǐng)會他問話的意思,清晰明了、簡單扼要的問話可以使法庭人員不假思索就明白律師所要表達(dá)的意思,并注意以法律允許的方式提出你的問題。詢問時,必須明確:你的問題會不會產(chǎn)生歧義?證人是否能夠完全領(lǐng)會這些問題的意思?這些問題的組織是否合理?法庭是否會認(rèn)為這些問題值得發(fā)問?這些問題是否具體而完整?在表達(dá)方式上,要以追問的方式逼迫對方證人,直到證人陷入理屈詞窮的境地為止。 錯誤實(shí)例:復(fù)合及混亂性發(fā)問 辯護(hù)人:請告訴法官,當(dāng)時你站在什么位置及你是否正和一名年輕漂亮的女子交談,他的名字叫什么是哪個單位的做什么工作,你們談話的內(nèi)容是什么? 證人:好的。他叫蘇丹紅。律師,請再重復(fù)一下你的問題好嗎? 歧義或多義發(fā)問 辯護(hù)人:事實(shí)上你并不知道被告人是否真的一定在現(xiàn)場而沒有離開,是嗎? 2、控制——力避不利。當(dāng)你盤詰證人時,要理順關(guān)系,要思考你應(yīng)當(dāng)問些什么,提出的問題證人可能怎樣回答,慎選安全主題。絕不要向證人發(fā)問可能會導(dǎo)致對己方不利的問題。當(dāng)證人開始作不著邊際或者可能不利于己方辯護(hù)、代理立場的危險陳述時,就要及時打斷證人的陳述。 也就是說律師必須牢牢地控制住證人,不要提出無法預(yù)測回答內(nèi)容的詢問。 在提問方式上,盡量采取半封閉式問題,要求證人給出一個準(zhǔn)確又簡短的回答。不要問那些以為什么、什么時候、什么地方、怎樣等詞語開頭的問題。不要讓他有機(jī)會為自己進(jìn)行長篇大論式的辯解,不要讓證人自由地進(jìn)行漫無邊際的陳述,同時還必須控制住提問的方式和節(jié)奏,進(jìn)而控制住整個詢問的過程。此外,快速地從一個話題轉(zhuǎn)到另一個問題也是一種有效的控制證人的方法。 開放式發(fā)問舉例:今年十月份,你去哪里了? 封閉式發(fā)問舉例:封閉式提問——是指提出答案有唯一性,范圍較小,有限制的問題,對回答的內(nèi)容有一定限制。通常使用是不是、要不要、對不對、有沒有等詞。如你十月份去過岳麓山,是還是不是? 開放式錯誤案例: 辯護(hù)人:證人,你才說被告人手中好像沒有刀。那你看到被告人向被害人揮過手嗎? 證人:律師,你提醒我了,被告人當(dāng)時好像是趕時朝被害人的頭揮了一下手的,但手中有沒有刀我不清楚,但后來我就看到被害人頭上流血了。 開放式錯誤案例——允許證人解釋他的答案 辯護(hù)人:你要送車給被告人,被告人是怎么考慮的? 證人:“我要送一輛30萬元車的給他,他口頭上表示不要。但我想,他肯定是覺得車太明顯了不方更要。過了幾天,他弟弟找我借錢,剛好要借的數(shù)額是30萬,我想,他肯定是想要現(xiàn)金,而且是以他弟弟的名義,于是我就很爽快的把錢給了他的弟弟,他弟弟還煞有介事地給我打了一個借條,4年時間了,他和他的弟弟從來沒有說要還錢的事。
3、有層次和邏輯。絕大多數(shù)問題都必須符合邏輯。它們的順序也許是打亂了的,而且經(jīng)常都是這樣,但這些問題的總體目的卻是為了從邏輯上推翻證人的證言。律師的發(fā)問要有一定的邏輯順序,發(fā)問要有相對的連貫性和層層推進(jìn)的遞進(jìn)性,才有利問話的深入,有利于信息的傳遞,有利于法庭人員的接受和采納。具體而言,要在對證據(jù)的整體性評價的基礎(chǔ)上從證據(jù)中提煉出詢問的問題。 總體的順序是先定罪事實(shí),后量刑事實(shí)。于定罪事實(shí),先客觀(危害行為,危害后果)后主觀(故意、目的、過失),{客觀反映主觀}再犯罪主體的刑事責(zé)任能力、特殊主體的身份。于量刑事實(shí),先罪中情節(jié)-罪前情節(jié)——罪后情節(jié)。 4、傾聽。這里除了上文講的要傾聽控方訊問的意圖之外,還應(yīng)注意關(guān)注證人的回答。律師必須分析證人的每一個回答,如果這一回答含糊其辭,那么就必須要求證人給予一個確定的答復(fù)。一個含糊其辭的回答通常出現(xiàn)在所陳述的事實(shí)對詢問者有用的情況下。一個確定的回答通常會提供有利于你的證言,并能披露證人掩蓋相關(guān)事實(shí)的企圖。對含糊其辭的回答,極其需要進(jìn)一步詢問,以完成質(zhì)證。然而許多律師并沒有緊追不舍,因為他們不聽回答。 5、速度。一個不講真話的證人需要時間編造答案,在詢問中不應(yīng)當(dāng)允許他有這樣的緩沖時間。他沒有充分的時間進(jìn)行思考,他就會潛意識地提供真實(shí)和準(zhǔn)確的答案,不自覺地暴露自己的謊言。 6、迂回詢問,掩蓋意圖,要區(qū)分鋪墊性詢問和重點(diǎn)詢問。當(dāng)你特別想從證人那里得到你想要的回答,切忌不要直截了當(dāng)?shù)匕l(fā)問,而應(yīng)從迂回發(fā)問入手,看似在發(fā)問這個問題,其實(shí)是為另一個問題作鋪墊、打基礎(chǔ),待證人明白其本意時,木已成舟,為時已晚。不要讓證人悟出詢問的意圖。 田文昌律師詢問實(shí)錄: 一個受賄案。出納員證明,每次都是在被告人授意下,給他取幾千塊錢單獨(dú)送去,加起來有幾萬塊錢。后來我發(fā)現(xiàn),這里面有兩個疑點(diǎn):一個是,卷宗里面講到,這個證人說,有一次送錢,“他告訴我坐幾路車在哪個站下車,再拐幾個彎到哪個房子?!焙髞砦乙徽{(diào)查,這個房子是這個女孩(證人)男朋友家,怎么還用被告人告訴她坐幾路車拐幾個彎?還有一個疑點(diǎn),最后一次取錢時間已經(jīng)是在被告人被關(guān)起來以后了。 我就要求她出庭。就針對這兩點(diǎn)我仔細(xì)地追問她,特別是最后一次取錢時間。 首先問,“每一次你取錢有沒有根據(jù)?”“有,但是都扔了?!? “為什么扔了?”“我怕他事后不認(rèn)賬,所以我把票根都扔了?!?/p>
“最后一次取錢的時間準(zhǔn)確嗎?肯定嗎?”她回答非常肯定,而且銀行也查到了,時間全固定了。 “最后一次取錢的時候,你送到哪了?”她回答,“是送到他家了。” “最后一次他是在看守所里面,你怎么送進(jìn)去的?”她當(dāng)場就哭了。開完庭這個出納員就被抓了,實(shí)際上錢都被她自己留下了,偵查人員再往被告身上一引,她就順?biāo)浦弁平o被告了。 (三)辯護(hù)律師向同案犯發(fā)問 首先,找到同案犯的謊言在法庭上指出,引起法庭注意; 其次,找出有利于當(dāng)事人的情節(jié),讓同案犯認(rèn)可。 需要把握的原則是:對于不利于自己的同案其他被告人,采取封閉的問題,限制其發(fā)言。對于有利于當(dāng)事人的情節(jié),采取開放的問題,讓同案犯認(rèn)可。 |
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