史上最詳細的勞動合同到期續(xù)延的八種情形及實務(wù)操作

    文/姚均昌律師  北京市煒衡律師事務(wù)所

當(dāng)用人單位與勞動者訂立的第一次勞動合同即將到期前決定不續(xù)簽的，應(yīng)當(dāng)及時提出終止的意思表示，一旦超過合同期限就如同奶制品過了有效期一樣，再去食用有可能會導(dǎo)致身體不適等問題。但是，在實操中并不是所有的勞動合同到期均可以立即終止；若用人單位簡單機械的根據(jù)勞動合同上面載明的期限與勞動者直接終止勞動合同，極易將用人單位陷入違法終止的困境，為此而付出的代價也是巨大的。所以，為避免上述情形的發(fā)生，HR必須對勞動合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延的情形予以充分知曉。姚律師結(jié)合司法實踐中經(jīng)常遇到的問題，在此向大家進行逐一的剖析，希望能夠給大家?guī)硪稽c幫助。

一、勞動合同期滿自動續(xù)延的八種情形

根據(jù)《勞動合同法》第45條的規(guī)定，勞動合同期滿，但具有下列情形之一的，勞動合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至相應(yīng)的情形消失時終止：

    1、從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的；

根據(jù)《勞動合同法》第42條的規(guī)定，從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的；如果在勞動合同即將到期時，勞動者存在上述情形的，用人單位不得單方強行終止勞動合同，應(yīng)當(dāng)將勞動合同續(xù)延至離崗前的職業(yè)健康檢查完畢，或者續(xù)延至醫(yī)學(xué)觀察期結(jié)束。

另外，如果勞動者所從事的工作能夠接觸到職業(yè)病危害，用人單位應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門、衛(wèi)生行政部門的規(guī)定組織上崗前、在崗期間和離崗時的職業(yè)健康檢查，并將檢查結(jié)果書面告知勞動者；職業(yè)健康檢查費用由用人單位承擔(dān)。同時，用人單位不得安排未經(jīng)上崗前職業(yè)健康檢查的勞動者從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)；不得安排有職業(yè)禁忌的勞動者從事其所禁忌的作業(yè)；對在職業(yè)健康檢查中發(fā)現(xiàn)有與所從事的職業(yè)相關(guān)的健康損害的勞動者，應(yīng)當(dāng)調(diào)離原工作崗位，并妥善安置；對未進行離崗前職業(yè)健康檢查的勞動者不得解除或者終止與其訂立的勞動合同。

    2、在本單位患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的；

根據(jù)《勞動合同法》第42條的規(guī)定，在本單位患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的；此時用人單位應(yīng)當(dāng)注意，職業(yè)病屬于工傷的范疇，用人單位應(yīng)當(dāng)及時安排對疑似職業(yè)病病人進行診斷；在疑似職業(yè)病病人診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間，不得解除或者終止與其訂立的勞動合同；疑似職業(yè)病病人在診斷、醫(yī)學(xué)觀察期間的費用，由用人單位承擔(dān)。同時，用人單位與勞動者訂立勞動合同時，應(yīng)當(dāng)將工作過程中可能產(chǎn)生的職業(yè)病危害及其后果、職業(yè)病防護措施和待遇等如實告知勞動者，并在勞動合同中寫明，不得隱瞞或者欺騙。勞動者在已訂立勞動合同期間因工作崗位或者工作內(nèi)容變更，從事與所訂立勞動合同中未告知的存在職業(yè)病危害的作業(yè)時，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者履行如實告知的義務(wù)，并協(xié)商變更原勞動合同相關(guān)條款。如果用人單位違反告知義務(wù)，勞動者有權(quán)拒絕從事存在職業(yè)病危害的作業(yè)，用人單位不得因此解除與勞動者所訂立的勞動合同。

如果勞動者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的，經(jīng)勞動能力鑒定委員會鑒定為一級至四級傷殘的，用人單位需保留勞動關(guān)系，勞動者退出工作崗位，并享受以下待遇：

（一）從工傷保險基金按傷殘等級支付一次性傷殘補助金，標(biāo)準為：一級傷殘為27個月的本人工資，二級傷殘為25個月的本人工資，三級傷殘為23個月的本人工資，四級傷殘為21個月的本人工資。

（二）從工傷保險基金按月支付傷殘津貼，標(biāo)準為：一級傷殘為本人工資的90%，二級傷殘為本人工資的85%，三級傷殘為本人工資的80%，四級傷殘為本人工資的75%。傷殘津貼實際金額低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準的，由工傷保險基金補足差額。

（三）工傷職工達到退休年齡并辦理退休手續(xù)后，停發(fā)傷殘津貼，按照國家規(guī)定享受基本養(yǎng)老保險待遇，基本養(yǎng)老保險待遇低于傷殘津貼的由工傷保險基金補足差額。

職工因工致殘被鑒定為一級至四級傷殘的，由用人單位和職工個人以傷殘津貼為基數(shù)，繳納基本醫(yī)療保險費。如果用人單位未依法繳納社會保險的，上述費用則由用人單位承擔(dān)。此時，即使勞動合同到期，用人單位也不得終止勞動合同。

如果勞動者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的，經(jīng)勞動能力鑒定委員會鑒定為鑒定為五級、六級傷殘的，享受以下待遇：

（一）從工傷保險基金按傷殘等級支付一次性傷殘補助金，標(biāo)準為：五級傷殘為18個月的本人工資，六級傷殘為16個月的本人工資；

（二）保留與用人單位的勞動關(guān)系，由用人單位安排適當(dāng)工作。難以安排工作的，由用人單位按月發(fā)給傷殘津貼，標(biāo)準為：五級傷殘為本人工資的70%，六級傷殘為本人工資的60%，并由用人單位按照規(guī)定為其繳納應(yīng)繳納的各項社會保險費。傷殘津貼實際金額低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準的，由用人單位補足差額。

如果經(jīng)工傷職工本人提出，該職工可以與用人單位解除或者終止勞動關(guān)系，由工傷保險基金支付一次性工傷醫(yī)療補助金，由用人單位支付一次性傷殘就業(yè)補助金。若用人單位未依法繳納社會保險的，上述費用則由用人單位承擔(dān)。此時，若勞動合同到期，用人單位不得主動終止勞動合同，當(dāng)勞動者本人提出終止時，用人單位方可終止勞動合同。

如果勞動者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的，經(jīng)勞動能力鑒定委員會鑒定為鑒定為七級至十級傷殘的，享受以下待遇：

（一）從工傷保險基金按傷殘等級支付一次性傷殘補助金，標(biāo)準為：七級傷殘為13個月的本人工資，八級傷殘為11個月的本人工資，九級傷殘為9個月的本人工資，十級傷殘為7個月的本人工資；

（二）勞動、聘用合同期滿終止，或者職工本人提出解除勞動、聘用合同的，由工傷保險基金支付一次性工傷醫(yī)療補助金，由用人單位支付一次性傷殘就業(yè)補助金。若用人單位未依法繳納社會保險的，上述費用則由用人單位承擔(dān)。此時，若勞動合同到期，用人單位可以終止勞動合同，除支付相應(yīng)的經(jīng)濟補償金外，還需要根據(jù)《工傷保險條例》的規(guī)定向勞動者支付相應(yīng)的工傷待遇。

3、患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；

    根據(jù)《勞動合同法》第42條的規(guī)定，勞動者患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的。醫(yī)療期是指企業(yè)職工因患病或非因工負傷停止工作治病休息不得解除勞動合同的時限。醫(yī)療期的計算需結(jié)合勞動者本人實際參加工作年限和在本單位工作年限進行綜合累計計算，最終由用人單位給予三個月到二十四個月的醫(yī)療期。勞動者因病或非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)，用人單位不得終止勞動合同，應(yīng)當(dāng)將勞動合同續(xù)延至醫(yī)療期滿。同時，由于各地的實際操作不一致，用人單位還需要注意勞動者非因工致殘和經(jīng)醫(yī)生或醫(yī)療機構(gòu)認定患有難以治療的疾病，在醫(yī)療期內(nèi)醫(yī)療終結(jié)，不能從事原工作，也不能從事用人單位另行安排的工作的，應(yīng)當(dāng)由勞動鑒定委員會參照工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定標(biāo)準進行勞動能力的鑒定，并根據(jù)最終的鑒定結(jié)果做出不同的處理。

    4、女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的；

    根據(jù)《勞動合同法》第42條的規(guī)定，女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的。這是對三期女職工的特殊保護，畢竟女職工是為了繁衍下一代，為家庭和社會做出了巨大的犧牲。所以，無論女職工是處于孕期、產(chǎn)期還是哺乳期期間，用人單位不得終止勞動合同，均應(yīng)當(dāng)將勞動合同續(xù)延至哺乳期滿。

5、在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的；

根據(jù)《勞動合同法》第42條的規(guī)定，勞動者在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的；這是對老職工的特殊保護，勞動者已經(jīng)將自己青春年華的大好時光均奉獻給了用人單位，在勞動者距法定退休年齡（根據(jù)規(guī)定，男職工退休年齡為60周歲，女職工為50周歲，女干部為55周歲）不足五年時，如果此時允許用人單位終止勞動合同，將勞動者推向社會，既不利于社會的和諧穩(wěn)定，也不利于勞動者面向社會的再就業(yè)問題。當(dāng)然，一般情況下，勞動者在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年時，基本上都是訂立的無固定期限勞動合同，除非勞動者存在嚴重違紀等情形，否則不會存在勞動合同終止的問題。如果有，用人單位需將勞動合同續(xù)延至勞動者達到退休年齡。

    6、勞動合同到期，但用人單位與勞動者約定的服務(wù)期尚未到期的，勞動合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至服務(wù)期滿；

    根據(jù)《勞動合同法實施條例》第17條的規(guī)定，勞動合同期滿，但是用人單位與勞動者依照勞動合同法的規(guī)定依法約定的服務(wù)期尚未到期的，勞動合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至服務(wù)期滿；雙方另有約定的，從其約定。比如，用人單位出資對勞動者進行培訓(xùn)，并與勞動者約定五年的服務(wù)期，但由于雙方簽訂的勞動合同期限為三年，在勞動合同到期時，若用人單位不打算再次與勞動者續(xù)簽勞動合同的，可以將勞動合同續(xù)延至服務(wù)期滿。當(dāng)然，若用人單位認為勞動合同到期后，不需要勞動者繼續(xù)履行剩余服務(wù)期限的，勞動合同當(dāng)然可以終止；若勞動者在勞動合同到期時主動要求離職而拒絕繼續(xù)履行剩余服務(wù)期限的，需承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。用人單位應(yīng)當(dāng)注意，勞動者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金；違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分攤的培訓(xùn)費用。

    7、工會主席、副主席或者委員任職期間勞動合同期滿的；

根據(jù)《工會法》第18條的規(guī)定，基層工會專職主席、副主席或者委員自任職之日起，其勞動合同期限自動延長，延長期限相當(dāng)于其任職期間；非專職主席、副主席或者委員自任職之日起，其尚未履行的勞動合同期限短于任期的，勞動合同期限自動延長至任期期滿。但是，任職期間個人嚴重過失或者達到法定退休年齡的除外。用人單位應(yīng)當(dāng)注意，工會主席、副主席任期未滿時，不得隨意調(diào)動其工作。因工作需要調(diào)動時，應(yīng)當(dāng)征得本級工會委員會和上一級工會的同意。

如果用人單位罷免工會主席、副主席必須召開會員大會或者會員代表大會討論，非經(jīng)會員大會全體會員或者會員代表大會全體代表過半數(shù)通過，不得罷免?；鶎庸瘑T會召開會議或者組織職工活動，應(yīng)當(dāng)在生產(chǎn)或者工作時間以外進行，需要占用生產(chǎn)或者工作時間的，應(yīng)當(dāng)事先征得企業(yè)、事業(yè)單位的同意?；鶎庸姆菍Ｂ毼瘑T占用生產(chǎn)或者工作時間參加會議或者從事工會工作，每月不超過三個工作日，其工資照發(fā)，其他待遇不受影響。同時，用人單位的行政負責(zé)人（含行政副職）、合伙人及其近親屬、人力資源部門負責(zé)人、外籍職工不得作為本企業(yè)工會主席候選人。

    8、職工協(xié)商代表在任期內(nèi)，勞動合同期滿的。

根據(jù)《關(guān)于進一步推行平等協(xié)商和集體合同制度的通知》【勞社部發(fā)〔2001〕17號】第4條的規(guī)定，企業(yè)應(yīng)當(dāng)保證職工協(xié)商代表履行職責(zé)必要的工作時間，其工資和其他待遇不受影響。職工協(xié)商代表在本人勞動合同期限內(nèi)，除嚴重違反勞動紀律、企業(yè)規(guī)章制度和嚴重失職、營私舞弊、給企業(yè)利益造成重大損害以及被追究刑事責(zé)任外，企業(yè)不得與其解除勞動合同。職工協(xié)商代表在任期內(nèi)，勞動合同期滿的，企業(yè)原則上應(yīng)當(dāng)與其續(xù)簽勞動合同至任期屆滿。職工代表的任期與當(dāng)期集體合同的期限相同。企業(yè)不當(dāng)變更或解除職工協(xié)商代表勞動合同的，勞動保障部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令限期改正。

    二、勞動合同期滿后續(xù)延勞動合同期間，不存在二倍工資的問題

用人單位與勞動者訂立的勞動合同到期時（僅限于第一次訂立勞動合同勞動合同到期），如果存在上述八種情形之一的，用人單位不能直接終止勞動合同，應(yīng)當(dāng)將勞動合同續(xù)延至相應(yīng)的情形消失時終止。那么，在勞動合同續(xù)延期間，畢竟存在未簽訂書面勞動合同的事實，用人單位是否存在需支付未簽勞動合同的二倍工資差額的問題呢？由于各地的掌握尺寸不一致，一般而言，由于上述情形屬于法定的續(xù)延，無需支付二倍工資差額。比如，《北京市高級人民法院、北京市勞動爭議仲裁委員會關(guān)于勞動爭議案件法律適用問題研討會會議紀要（二）》第30條的規(guī)定，勞動合同期滿，有《勞動合同法》第四十二條規(guī)定的情形的，勞動合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至相應(yīng)的情形消失時終止，故在續(xù)延期間用人單位與勞動者無須訂立書面勞動合同，故不應(yīng)支付二倍工資。又如，《深圳市中級人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件的裁判指引》第68條規(guī)定，勞動合同期滿，因勞動者具有《勞動合同法》第四十二條情形而導(dǎo)致雙方勞動合同續(xù)延的，勞動者要求續(xù)延期間未簽訂書面勞動合同二倍工資，不予支持。所以，勞動合同期滿后續(xù)延是法定的情形，雙方無須續(xù)簽書面勞動合同，續(xù)延期間也不會被認為又訂立一次勞動合同。如果用人單位在勞動合同到期時未通知勞動者續(xù)延勞動合同，而是根據(jù)勞動者的具體情況又訂立一次勞動合同，則屬于二次訂立勞動合同，且勞動者不存在勞動合同法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形，將面臨的是無固定期限勞動合同。

附：續(xù)延勞動合同通知書

張三（身份證號：     ）

您好：

您與公司簽訂的勞動合同（期限：   年   月   日至   年   月   日）將于   年   月   日到期，合同到期自行終止，不再續(xù)訂。鑒于您目前處于孕期中，公司于   年   月   日知悉你，根據(jù)《勞動合同法》規(guī)定，公司將您的勞動合同續(xù)延至哺乳期結(jié)束時終止，屆時不再另行通知。

特此通知。

                                       XXXX公司

                                           年   月  日

員工簽收

本人確認已收到勞動合同續(xù)延通知，已閱讀并確認勞動合同到期續(xù)延通知的內(nèi)容。  

                                              簽字： 

                                                     日期：