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二維碼掉包案,這事兒還沒完

 司法小曹王小明 2016-10-03


讀庫君按
這幾天關(guān)于二維碼騙局再度熱起來啦,這不,騙子居然偽裝成交警讓司機(jī)交罰款。今天,我們先不討論這個(gè)話題,還是安安靜靜地回顧一下前一段二維碼掉包案那個(gè)段子。話題涉及盜竊罪與詐騙罪的區(qū)分,也是司法實(shí)務(wù)中爭(zhēng)議較大的問題,確實(shí)有必要討論。本文由最高檢察院張志強(qiáng)處長主筆,對(duì)此進(jìn)行深入又接地氣的論證。
段子
盜竊罪還是詐騙罪?
樓下的小店抓到一個(gè)小偷,他把店里的支付二維碼偷偷換成自己的,店主直到月底結(jié)款的時(shí)候才發(fā)現(xiàn),據(jù)說這個(gè)月他通過幾家店采取這種手段默默的在家收了70萬。

偷換他人二維碼收錢如何定性
文| 張志強(qiáng)

拍案驚奇!引眾多刑法愛好者爭(zhēng)鳴。今天“刑事實(shí)務(wù)”公號(hào)發(fā)了三位專業(yè)人士文章,但文中觀點(diǎn)筆者均不能同意,試發(fā)一文,再次拋磚引玉。

一、本案不成“三角詐騙”

有觀點(diǎn)認(rèn)為:“本案的被騙人是顧客,被害人是店主,屬三角詐騙,定詐騙更妥當(dāng)?!钡嬖诙€(gè)障礙:

第一、三角詐騙中的被騙人要具有處分被害人財(cái)物的權(quán)限或處于可以處分被害人財(cái)物的地位。本案中的顧客既沒有處分店主財(cái)物的權(quán)限和地位,而且處分的也不是店主的財(cái)物,而是自己的現(xiàn)金。

第二、顧客未必屬于陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)。顧客交錢拿貨是基于交易習(xí)慣,不會(huì)關(guān)心誰是真的店主誰是真的股東。無論是??包的、租賃的、還是臨時(shí)盯攤的,于顧客來說沒有任何區(qū)別,就如我們開發(fā)票,經(jīng)常會(huì)拿到印章與實(shí)際店名不符的發(fā)票,我們從來不會(huì)認(rèn)為自己陷入了錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)。

以上兩點(diǎn),足以否三角詐騙。

二、本案不成立
針對(duì)店主的詐騙

馮江教授認(rèn)為:“通過上述分析可知,二維碼案完全符合詐騙罪的行為特征,即行為人通過虛構(gòu)的事實(shí)(假賬號(hào)),讓被害人產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)而處分財(cái)物?!钡沁@里有個(gè)最關(guān)鍵的問題,被害人的賬號(hào)是被“調(diào)包的”!而不是基于錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)“處分”出去的。顯然不符合詐騙罪的構(gòu)成。

重要的事情說三遍:調(diào)包的!

三、本案成立針對(duì)
財(cái)產(chǎn)性利益的盜竊

我們知道,盜竊罪是把他人占有的財(cái)物轉(zhuǎn)為自己占有,建立新的對(duì)物的支配關(guān)系。因此,反對(duì)盜竊罪的人士提出一個(gè)很有力的觀點(diǎn):“本案顧客二維碼支付后,財(cái)物直接轉(zhuǎn)移至嫌疑人的支付寶賬戶中,店主沒有任何占有、控制財(cái)物的可能。店主沒有占有財(cái)物,自然不存在被盜的基礎(chǔ)。”

這一反對(duì)理由對(duì)支持定盜竊罪的觀點(diǎn)來說是無法回避的,也具有相當(dāng)殺傷力。要定盜竊,必須解決這個(gè)問題。

其實(shí),所有人在分析本案時(shí),都不由自主地把行為人實(shí)施犯罪的“著手”時(shí)間放在了掃碼的一剎那,從來沒有人考慮過:行為人早就下手了!

不可否認(rèn),從行為人調(diào)包店主淘寶支持碼時(shí),店主的利益已經(jīng)受到侵害了。


1
顧客通過掃描二維碼支付的錢到底歸誰占有?

毫無疑問,顧客支付的價(jià)款歸店主所有,但店主具有所有權(quán)并不代表錢款由店主實(shí)際占有。


實(shí)際上,它是由支付寶這個(gè)第三方支付平臺(tái)實(shí)際占有和管理的,你交給店主的錢都進(jìn)入了支付寶的資金池,你手機(jī)上收到的到賬信息也僅僅是個(gè)數(shù)字而已,它只代表著你擁有那個(gè)數(shù)字所對(duì)應(yīng)的債權(quán)而已。正如我們的銀行存款,一旦存入銀行以后就歸銀行占有和使用,你是銀行的債權(quán)人。你平時(shí)隨用隨取是因?yàn)殂y行及時(shí)履行了債務(wù)人的義務(wù),并不是因?yàn)槟愦嬖阢y行的現(xiàn)金實(shí)際上歸你占有。理論上,銀行破產(chǎn)以后,你的債權(quán)有無法實(shí)現(xiàn)的可能性,支付寶也一樣。


通過以上分析可知,要論證店主對(duì)進(jìn)入本人支付寶賬戶錢的所有權(quán)容易,占有不容易,更何況還是別人賬戶的錢。



2
本案中錢款的占有及占有轉(zhuǎn)移


有觀點(diǎn)認(rèn)為,“顧客在商店里支付錢款,他在店的柜臺(tái)掃碼支付,當(dāng)面掃碼意味著顧客交錢了,這個(gè)錢好比是交在店里的柜臺(tái)上的,這個(gè)錢就是店里的。”論證完畢。



如此當(dāng)然簡單!但上述論證用的是“好比”這個(gè)詞,但為什么可以“好比”卻沒有給出理由。為什么在這里“好比”就相當(dāng)于錢交在柜臺(tái)了,而其他人好比錢箱子被鑿了個(gè)洞就不能好比了呢?為什么好比一下就可以越過了論證過程?作者卻并未給出理由。由此可見,給結(jié)論容易,論證卻沒那么容易。



3
支付碼是一種什么權(quán)利?


筆者侵向于是一種債權(quán),支付碼既是第三方平臺(tái)提供的一種工具和渠道,也是店主對(duì)第三方平臺(tái)享有的債權(quán)。他就是說,行為人釆取調(diào)包的方式偷走了店主的債權(quán)。債權(quán)屬于財(cái)產(chǎn)性利益,可以成為盜竊的對(duì)象,這無論刑法理論還是司法實(shí)踐,均不存在障礙。



4
何時(shí)“著手”何時(shí)“既遂”
如果把財(cái)產(chǎn)性利益作為本案的盜竊對(duì)象,顯然行為人實(shí)施調(diào)包行為時(shí)至少是盜竊罪的“著手”,但也可能有人認(rèn)為此時(shí)已經(jīng)既遂,筆者持后一種觀點(diǎn)。

5
盜竊數(shù)額的確定
店主最終的損失是財(cái)產(chǎn)性利益損失的具體化和現(xiàn)實(shí)化,對(duì)量刑有意義。如果非要追問為啥“著手”和“犯罪結(jié)果”隔這么久,那就用間隔犯解釋吧。

讀一下刑法265條,對(duì)理解本案的盜竊對(duì)象、盜竊數(shù)額有更多的幫助:以牟利為目的,盜接他人通信線路的……


簡單,真好!但生活是如此復(fù)雜,她何曾一次把所有的貝殼都沖到沙灘上,也從不給機(jī)會(huì)讓我們停止庸人自擾。咦?回到故事開頭,大家都說抓到一個(gè)小偷呀!




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