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【案情簡介】融資租賃公司訴甲公司融資租賃合同糾紛一案中(管轄法院A)，訴訟過程中，甲公司被當(dāng)?shù)胤ㄔ?B法院)執(zhí)行查封，租賃物也在查封范圍內(nèi)，知道上述事實(shí)后融資租賃公司遂向B法院提出執(zhí)行異議，提出設(shè)備所有權(quán)屬于融資租賃公司，請求B法院終止執(zhí)行，執(zhí)行異議過程中，B法院以融資租賃公司“未在拍賣之前主張所有，現(xiàn)租賃物已被拍賣，買受人合法取得租賃物所有權(quán)，拍賣的款項(xiàng)屬于甲公司所有，融資租賃公司在拍賣后才提出異議，而租賃物已被依法拍賣，故融資租賃公司已經(jīng)喪失了對租賃物的物權(quán)請求權(quán)，對于已經(jīng)由甲公司占有即所有的拍賣款只享有債權(quán)請求權(quán)，此時(shí)融資租賃公司對于租賃物的物權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)化為了對于拍賣款的債權(quán)”為由駁回了其異議請求。融資租賃公司不服裁定，向B法院提起執(zhí)行異議之訴，訴訟中，融資租賃公司提出訴訟保全，凍結(jié)了甲公司相當(dāng)于租賃物拍賣款價(jià)值的財(cái)產(chǎn)（實(shí)際上是阻止了拍賣款的分配）。經(jīng)審理，B法院認(rèn)定融資租賃合同關(guān)系成立：“融資租賃公司作為租賃物的出租人，對融資租賃物折價(jià)所得款享有權(quán)利，前述款項(xiàng)不能作為甲公司的財(cái)產(chǎn)被處分。”支持了融資租賃公司的異議請求，判決停止對拍賣款的執(zhí)行。

在融資租賃公司訴甲公司融資租賃合同糾紛的訴訟過程中，融資租賃公司的訴訟請求是返還租賃物，審理中，A法院以“租賃物已被其他法院另案查封拍賣，故設(shè)備已經(jīng)實(shí)際不能返還”為由判決支持全部租金，融資租賃公司于判決生效后申請執(zhí)行，B法院以判決為全部租金為由，不予執(zhí)行分配款，融資租賃公司無奈，只得根據(jù)解釋第21條的規(guī)定，另行起訴，請求返還設(shè)備，B法院一審判決駁回融資租賃公司訴請，理由是：“未予履行是指全部未履行”，認(rèn)為本案融資租賃公司已經(jīng)獲得部分清償，故不得再次訴訟；其次，認(rèn)為《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十一條（以下簡稱“解釋21條”）的返還租賃物的前提是解除合同，本案合同期滿，故不可能解除。融資租賃公司不服判決上訴，本案目前還在二審中。

【評析】本案中B法院的裁定是不認(rèn)可拍賣款代表租賃物，故駁回融資租賃公司請求，但是B法院的判決撤銷了原裁定，改為支持融資租賃公司的請求，理由是：融資租賃公司作為租賃物的出租人，對融資租賃物折價(jià)所得款享有權(quán)利，前述款項(xiàng)不能作為甲公司的財(cái)產(chǎn)被處分，換言之，判決書是認(rèn)可拍賣款代表租賃物的，故才能判決停止執(zhí)行。然而，A法院的判決又不認(rèn)可，因此，兩個(gè)法院認(rèn)定是有差異的，一定程度上，兩份判決存在沖突。

這里首先要明確的是取回權(quán)的問題。根據(jù)合同法第242條的規(guī)定，融資租賃租賃物不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，按照破產(chǎn)法第38條的規(guī)定，所有權(quán)人有權(quán)取回被破產(chǎn)人占有的所有物，故融資租賃標(biāo)的物所有權(quán)人（一般是出租人）有權(quán)取回租賃物，另最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》若干問題的規(guī)定（二）第29條的規(guī)定，上訴人有權(quán)就該拍賣保留款（變價(jià)款）主張取回。故法律上，融資租賃租賃物的取回權(quán)是有法律依據(jù)的，且實(shí)務(wù)中也能得到支持。

這里也有幾個(gè)需要討論的問題：

一、被執(zhí)行是否認(rèn)定為破產(chǎn)，是否適用破產(chǎn)法？根據(jù)破產(chǎn)法第2條的規(guī)定，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，或者明顯缺乏清償能力的為破產(chǎn)。因此破產(chǎn)的核心是“資不抵債”，意即，要綜合其資產(chǎn)和負(fù)債情況判斷，資不抵債則視為破產(chǎn)，資產(chǎn)大于負(fù)債則不為破產(chǎn)，故不能簡單將被執(zhí)行視為破產(chǎn)，要個(gè)案分析。

二、拍賣款是否屬于變價(jià)款？按照最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》若干問題的規(guī)定（二）第29條的規(guī)定“不及時(shí)變現(xiàn)價(jià)值將嚴(yán)重貶損的財(cái)產(chǎn)”可以變價(jià)提存，權(quán)利人可以就該變價(jià)款行使取回權(quán)。那么：

1、租賃物（這里專指機(jī)器設(shè)備）是否屬于“不及時(shí)變現(xiàn)價(jià)值將嚴(yán)重貶損的財(cái)產(chǎn)”，規(guī)定沒有細(xì)化明確，這就給了法院一定裁量權(quán)，設(shè)備作為工廠最基本最重要的生產(chǎn)要素，大多數(shù)情況下，承租人基本在停工停廠之后，法院才會執(zhí)行設(shè)備，設(shè)備一旦停止使用，損耗和貶值是比較嚴(yán)重的，而且在全廠執(zhí)行完畢的情況下，設(shè)備將會處于無人看管的狀態(tài)，加上冗長的訴訟程序，設(shè)備的價(jià)值將會嚴(yán)重貶損，因此筆者認(rèn)為在此情況下，租賃物應(yīng)當(dāng)屬于“不及時(shí)變現(xiàn)價(jià)值將嚴(yán)重貶損的財(cái)產(chǎn)”。

2、拍賣款是否等同變價(jià)款？執(zhí)行標(biāo)的物變價(jià)，又稱被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)換價(jià)，是指執(zhí)行機(jī)關(guān)將被執(zhí)行人已被查封、扣押的財(cái)產(chǎn)強(qiáng)制出賣，以實(shí)現(xiàn)物狀財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)換為金錢財(cái)產(chǎn)，并以所得價(jià)金清償債權(quán)人債權(quán)的執(zhí)行措施。對執(zhí)行標(biāo)的物變價(jià)這一執(zhí)行措施，我國司法解釋中也有規(guī)定。按照最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》第46條規(guī)定，變價(jià)的方式包含拍賣，故拍賣款應(yīng)當(dāng)屬于變價(jià)款，即所有權(quán)人也可以主張取回拍賣款。

三、就拍賣款取回或者優(yōu)先受償，是否以權(quán)利人同意為要件？按照最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》若干問題的規(guī)定（二）第29條的規(guī)定，將相應(yīng)財(cái)產(chǎn)變價(jià)并提存并不需要權(quán)利人同意，當(dāng)然這其中涉及一個(gè)取證的問題，租賃物具有特定性，屬于特定物，因此，若不經(jīng)權(quán)利人同意即變價(jià)提存，可能涉及取證困難，且機(jī)器設(shè)備是否屬于“不及時(shí)變現(xiàn)價(jià)值將嚴(yán)重貶損的財(cái)產(chǎn)”，認(rèn)定不一，故一般情況下，應(yīng)當(dāng)經(jīng)權(quán)利人同意將證據(jù)固定后再行變價(jià)比較適合。

四、執(zhí)行案件適用執(zhí)行異議還是適用破產(chǎn)法規(guī)定？前面論述的都是破產(chǎn)的相關(guān)規(guī)定，那么執(zhí)行案件呢，既然被執(zhí)行不等同于破產(chǎn)，那么租賃物被他案查封，應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法第227條及最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》執(zhí)行程序若干問題的解釋第15條的規(guī)定，按照執(zhí)行異議的程序先行提出異議，按照執(zhí)行異議的程序進(jìn)行（關(guān)于執(zhí)行異議，后面將有專文論述，敬請持續(xù)關(guān)注）。

五、解釋第21條的”未予履行”是指全部未履行還是未全部履行？筆者認(rèn)為：解釋第21條是在合同法公平的原則下，考慮出租人和承租人利益平衡的條件下制定的，合同法賦予了出租人選擇租金或者返還標(biāo)的物的選擇權(quán)，然而由于標(biāo)的物由承租人控制和使用，存在著標(biāo)的物無法收回的風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)，由于承租人的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，很容易產(chǎn)生判決后發(fā)生新的事實(shí)導(dǎo)致出租人無法依據(jù)原判決主張權(quán)利，故解釋21條賦予了出租人再次起訴的的選擇權(quán)。根據(jù)合同法249條的規(guī)定，出租人收回租賃物的價(jià)值超過欠付的租金及其他費(fèi)用的，承租人可以要求部分返還，同理，在出租人請求全部租金而無法全部收回的情況下，出租人應(yīng)當(dāng)也可以請求返還租賃物，因此，從合同法的公平原則和整體解釋原則出發(fā)，解釋第21條的”未予履行”應(yīng)當(dāng)是指未全部履行，至少是大部分未履行，若認(rèn)定為”全部未履行”，這與合同法的公平原則不符。

六、合同到期后，是否還適用解釋21條？就本案而言，租賃合同到期時(shí)間是2014年7月，在甲公司（承租人）出現(xiàn)違約的情況下，融資租賃公司（出租人）已于2013年1月即向A法院提起訴訟，請求解除合同并追究被承租人的違約責(zé)任，由于訴訟進(jìn)程及其他不能歸屬于出租人的原因，導(dǎo)致合同到期后（2015年6）才取得判決，判決一經(jīng)公告生效，出租便申請執(zhí)行（申請執(zhí)行日期：2015年10），期間無任何遲延主張權(quán)利的情況導(dǎo)致合同到期，導(dǎo)致合同到期的責(zé)任應(yīng)當(dāng)由違約方即承租人承擔(dān)，出租人無過錯(cuò)，過錯(cuò)方是承租人，根據(jù)誠實(shí)信用原則，因承租人的過錯(cuò)導(dǎo)致出租人利益受損，應(yīng)當(dāng)由過錯(cuò)方（承租人）承擔(dān)責(zé)任，因此，出租人在沒有收回全部損失，再次請求返還租賃物是為了減少損失，出租人并未因該主張獲得額外的利益，理因得到支持。反之，將會出現(xiàn)的情況是：承租人違約時(shí)間越長，出租人利益損害越大，而承租人需承擔(dān)的違約責(zé)任反而越小。那么其后所有承租人都會將合同拖到到期，因?yàn)檫@樣僅需要拖到合同到期后再支付全部租金或者無償使用直到合同到期再返還租賃物，有悖于合同法鼓勵(lì)交易原則。

七、當(dāng)設(shè)備價(jià)值明顯高于全部租金及相應(yīng)費(fèi)用總和的部分是否享有取回權(quán)，即是否需要退還多余的部分呢？這個(gè)問題就留待大家一起來討論吧。

回到案例，B法院雖然拍賣案涉租賃物，但是這是經(jīng)融資租賃公司同意，目的是為了避免案涉租賃物滅失或者貶值，故案涉租賃物也不應(yīng)視為滅失，而是在經(jīng)融資租賃公司同意的情況下以拍賣保留款的形式繼續(xù)存在，故融資租賃公司有權(quán)取回。

綜上，筆者認(rèn)為融資租賃公司作為出租人，因?yàn)樽赓U物是經(jīng)融資租賃公司同意后拍賣并保留相應(yīng)款項(xiàng)的，當(dāng)承租人破產(chǎn)，全部財(cái)產(chǎn)被執(zhí)行完畢，租賃物不可能再于原廠內(nèi)保留，而且設(shè)備長時(shí)間停止使用，貶值非常嚴(yán)重，而法院基本也很難同意由融資租賃公司保管，故實(shí)踐上來說，將設(shè)備拍賣保留拍賣款更符合實(shí)際也更為有利，雖然民事訴訟法、合同法等法律及其相關(guān)司法解釋沒有明確規(guī)定，但是可以參照破產(chǎn)法及其相關(guān)司法解釋。

因此，拍賣保留款能否得到清償，關(guān)鍵是看租賃物的權(quán)屬，拍賣款只是以貨幣的形式存在，租賃物所有權(quán)人可以要求取回或者優(yōu)先受償。

附：相關(guān)法律法規(guī)

1、《中華人民共和國合同法》第二百四十二條 出租人享有租賃物的所有權(quán)。承租人破產(chǎn)的，租賃物不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。

2、《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十一條 出租人既請求承租人支付合同約定的全部未付租金又請求解除融資租賃合同的，人民法院應(yīng)告知其依照合同法第二百四十八條的規(guī)定作出選擇。

出租人請求承租人支付合同約定的全部未付租金，人民法院判決后承租人未予履行，出租人再行起訴請求解除融資租賃合同、收回租賃物的，人民法院應(yīng)予受理。

3、《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第二條 企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務(wù)。

企業(yè)法人有前款規(guī)定情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規(guī)定進(jìn)行重整。

第三十條 破產(chǎn)申請受理時(shí)屬于債務(wù)人的全部財(cái)產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財(cái)產(chǎn)，為債務(wù)人財(cái)產(chǎn)。

第三十八條 人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，該財(cái)產(chǎn)的權(quán)利人可以通過管理人取回。但是，本法另有規(guī)定的除外。

4、最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》若干問題的規(guī)定（二）第二條 下列財(cái)產(chǎn)不應(yīng)認(rèn)定為債務(wù)人財(cái)產(chǎn)：

（一）債務(wù)人基于倉儲、保管、承攬、代銷、借用、寄存、租賃等合同或者其他法律關(guān)系占有、使用的他人財(cái)產(chǎn)；

（二）債務(wù)人在所有權(quán)保留買賣中尚未取得所有權(quán)的財(cái)產(chǎn)；

（三）所有權(quán)專屬于國家且不得轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)；

（四）其他依照法律、行政法規(guī)不屬于債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)。

第二十九條 對債務(wù)人占有的權(quán)屬不清的鮮活易腐等不易保管的財(cái)產(chǎn)或者不及時(shí)變現(xiàn)價(jià)值將嚴(yán)重貶損的財(cái)產(chǎn)，管理人及時(shí)變價(jià)并提存變價(jià)款后，有關(guān)權(quán)利人就該變價(jià)款行使取回權(quán)的，人民法院應(yīng)予支持。

5、《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十七條 執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出書面異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到書面異議之日十五日內(nèi)審查，理由成立的，裁定中止對該標(biāo)的的執(zhí)行；理由不成立的，裁定駁回。案外人、當(dāng)事人對裁定不服，認(rèn)為原判決、裁定錯(cuò)誤的，依照審判監(jiān)督程序辦理；與原判決、裁定無關(guān)的，可以自裁定送達(dá)之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

6、最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》執(zhí)行程序若干問題的解釋第十五條 案外人對執(zhí)行標(biāo)的主張所有權(quán)或者有其他足以阻止執(zhí)行標(biāo)的轉(zhuǎn)讓、交付的實(shí)體權(quán)利的，可以依照民事訴訟法第二百零四條的規(guī)定，向執(zhí)行法院提出異議。

7、最高人民法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干問題的規(guī)定第二十六條 金錢債權(quán)執(zhí)行中，案外人依據(jù)執(zhí)行標(biāo)的被查封、扣押、凍結(jié)前作出的另案生效法律文書提出排除執(zhí)行異議，人民法院應(yīng)當(dāng)按照下列情形，分別處理：

（一）該法律文書系就案外人與被執(zhí)行人之間的權(quán)屬糾紛以及租賃、借用、保管等不以轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)屬為目的的合同糾紛，判決、裁決執(zhí)行標(biāo)的歸屬于案外人或者向其返還執(zhí)行標(biāo)的且其權(quán)利能夠排除執(zhí)行的，應(yīng)予支持；

（二）該法律文書系就案外人與被執(zhí)行人之間除前項(xiàng)所列合同之外的債權(quán)糾紛，判決、裁決執(zhí)行標(biāo)的歸屬于案外人或者向其交付、返還執(zhí)行標(biāo)的的，不予支持。

（三）該法律文書系案外人受讓執(zhí)行標(biāo)的的拍賣、變賣成交裁定或者以物抵債裁定且其權(quán)利能夠排除執(zhí)行的，應(yīng)予支持。

金錢債權(quán)執(zhí)行中，案外人依據(jù)執(zhí)行標(biāo)的被查封、扣押、凍結(jié)后作出的另案生效法律文書提出排除執(zhí)行異議的，人民法院不予支持。

非金錢債權(quán)執(zhí)行中，案外人依據(jù)另案生效法律文書提出排除執(zhí)行異議，該法律文書對執(zhí)行標(biāo)的權(quán)屬作出不同認(rèn)定的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知案外人依法申請?jiān)賹徎蛘咄ㄟ^其他程序解決。

申請執(zhí)行人或者案外人不服人民法院依照本條第一、二款規(guī)定作出的裁定，可以依照民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定提起執(zhí)行異議之訴。

8、最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）第四十六條 人民法院對查封、扣押的被執(zhí)行人財(cái)產(chǎn)進(jìn)行變價(jià)時(shí)，應(yīng)當(dāng)委托拍賣機(jī)構(gòu)進(jìn)行拍賣。財(cái)產(chǎn)無法委托拍賣、不適于拍賣或當(dāng)事人雙方同意不需要拍賣的，人民法院可以交由有關(guān)單位變賣或自行組織變賣。