《刑法》第三百八十八條第一款規(guī)定：國(guó)家工作人員利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過(guò)其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，索取請(qǐng)托人財(cái)物或者收受請(qǐng)托人財(cái)物的，以受賄論處。這是所謂的斡旋受賄，屬于受賄罪中的一種類(lèi)型。

《刑法》三百八十八條第二款規(guī)定：國(guó)家工作人員的近親屬或者其他與該國(guó)家工作人員關(guān)系密切的人，通過(guò)該國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為，或者利用該國(guó)家工作人員職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過(guò)其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，索取請(qǐng)托人財(cái)物或者收受請(qǐng)托人財(cái)物的，構(gòu)成利用影響力受賄罪。離職的國(guó)家工作人員或者其近親屬以及其他與其關(guān)系密切的人，利用該離職的國(guó)家工作人員原職權(quán)或者地位形成的便利條件實(shí)施前款行為的，依照利用影響力受賄定罪處罰。

由于受賄罪和利用影響力受賄罪量刑的標(biāo)準(zhǔn)不一致（詳見(jiàn)附表），在相同數(shù)額或者情節(jié)下，利用影響力受賄罪的處罰輕于斡旋型受賄罪，因此，要準(zhǔn)確把握好兩罪之間的相似點(diǎn)和不同點(diǎn)，合理的運(yùn)用到辯護(hù)實(shí)務(wù)中。

下面筆者對(duì)斡旋型受賄罪和利用影響力受賄罪的相同點(diǎn)、不同點(diǎn)以及容易混淆的地方進(jìn)行分析：

一、兩罪的相同之處。一是兩罪主觀方面都表現(xiàn)為故意，并且以行為人和負(fù)責(zé)實(shí)施的國(guó)家工作人員之間沒(méi)有共同的受賄故意為前提，否則應(yīng)當(dāng)構(gòu)成受賄罪共犯；二是兩罪都要求必須是為請(qǐng)托人謀取了不正當(dāng)利益，如謀取的是正當(dāng)利益則不成立兩罪；三是都是通過(guò)行為人以外的國(guó)家工作人員的職務(wù)上的行為發(fā)揮作用，而行為人本身并不具有相應(yīng)的職權(quán)。

二、兩罪的不同之處。一是主體不同，斡旋受賄罪的主體是特殊主體，即國(guó)家工作人員和其他依法人事公務(wù)的人員，而利用影響力受賄罪是一般主體，只要求年滿16周歲并具有刑事責(zé)任能力；二是身份不同。利用影響力受賄罪針對(duì)國(guó)家工作人員或離職國(guó)家工作人員的近親屬和關(guān)系密切的人，而斡旋受賄則不要求以上身份。三是實(shí)施形式不同。斡旋受賄中為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益是直接通過(guò)其他國(guó)家工作人員實(shí)施的，而利用影響力受賄既可以直接通過(guò)其他國(guó)家工作人員實(shí)施，也可以通過(guò)其他國(guó)家工作人員（或離職國(guó)家工作人員）影響另外的國(guó)家工作人員，再由另外的國(guó)家工作人員去為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益。

三、兩罪容易混淆之處。一是兩罪實(shí)施主體可能趨同。由于利用影響力受賄罪的主體并不排斥國(guó)家工作人員，因此，當(dāng)與國(guó)家工作人員關(guān)系密切的人同時(shí)也具備國(guó)家工作人員身份，且兩者有職務(wù)上的聯(lián)系時(shí)，兩罪較難區(qū)分。二是實(shí)施的形式上可能趨同。當(dāng)具有國(guó)家工作人員身份的行為人向另外的國(guó)家工作人員施加了影響，彼此之間關(guān)系不錯(cuò)，并因此以另外國(guó)家工作人員的職務(wù)行為給請(qǐng)托人謀取了不正當(dāng)利益，兩罪也較難區(qū)分。

現(xiàn)實(shí)中一但出現(xiàn)上述容易混淆的情形，應(yīng)當(dāng)著重考究行為人是如何向具備職權(quán)的國(guó)家工作人員施加影響，也就說(shuō)要判斷影響因素是何種性質(zhì)。如果行為人是利用本人職權(quán)或者地位形成便利條件來(lái)影響其他國(guó)家工作人員，構(gòu)成斡旋受賄。這里強(qiáng)調(diào)兩者之間沒(méi)有隸屬、制約關(guān)系，但行為人是具有職權(quán)或者地位上的優(yōu)勢(shì)，足以影響其他國(guó)家工作人員，其行為的性質(zhì)實(shí)質(zhì)上損害了國(guó)家工作人員職務(wù)上的廉潔性。而如果不是利用本人的職權(quán)或地位優(yōu)勢(shì)，單純是基于親情、人情關(guān)系而產(chǎn)生的影響為他人謀取不正當(dāng)利益，構(gòu)成利用影響力受賄罪，其行為的性質(zhì)是損害了國(guó)家工作人員行為的正當(dāng)性。

本案中，黎某陽(yáng)是某縣工商所所長(zhǎng)，從職務(wù)影響力上判斷，其對(duì)該縣微型企業(yè)發(fā)展工作領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室人員不具備職務(wù)和地位上的影響力，至于他們之間是否關(guān)系密切，可以從為9名業(yè)主謀取了不正當(dāng)利益這一事實(shí)，敢于為了關(guān)系而違法違規(guī)，推定他們系“關(guān)系密切人”。因此，黎某陽(yáng)構(gòu)成利用影響力受賄罪而不是斡旋型受賄罪。

廣西壯族自治區(qū)梧州市中級(jí)人民法院刑事裁定書(shū)(2015)梧刑二終字第13號(hào)