作者：張凌霄，北京市京師律師事務(wù)所主任

來源：《中國工商》雜志2015年第11期

【案情簡介】

　　2013年11月15日，甲公司書面通知乙公司，確認(rèn)雙方簽訂的建設(shè)工程施工合同已竣工，并就工程款的支付方式提出要求。

　　2014年1月28日，W市人民法院對丙公司與甲公司建設(shè)工程施工合同糾紛一案作出民事判決，該判決要求甲公司給付丙公司價(jià)款102萬元及逾期付款利息。該判決已發(fā)生法律效力。

　　其后，丙公司申請強(qiáng)制執(zhí)行，2014年7月1日W市人民法院對甲公司對乙公司享有的債權(quán)進(jìn)行了查封凍結(jié)，向乙公司出具協(xié)助執(zhí)行通知書要求提取工程款210萬元。2014年7月22日乙公司提出執(zhí)行異議，乙公司確認(rèn)其尚欠甲公司98萬元。2014年9月25日，W市人民法院通知丙公司，依法不得對乙公司強(qiáng)制執(zhí)行，對其執(zhí)行異議不進(jìn)行審查。

　　2015年丙公司以乙公司為被告，以甲公司怠于行使其到期債權(quán)，給丙公司造成了損害為由，向有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟，主張債權(quán)人代位權(quán)，要求乙公司代甲公司清償欠款98萬元。法院最終支持了丙公司的請求。

　　【律師分析】

　　本案中，丙公司作為債權(quán)人，以債務(wù)人甲公司怠于行使對其債務(wù)人（次債務(wù)人）乙公司的債權(quán)為由提起代位權(quán)訴訟。根據(jù)《中華人民共和國合同法》及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，債權(quán)人提起代位權(quán)訴訟，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：第一，債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法且不超過債務(wù)人對次債務(wù)人的債權(quán)數(shù)額；第二，債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)；第三，債務(wù)人的債權(quán)已到期；第四，債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害。

　　一、丙公司與甲公司之間存在真實(shí)有效的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。

　　丙公司與甲公司之間債權(quán)金額經(jīng)法院生效判決確認(rèn)為1 021 917元及相應(yīng)利息，丙公司可在甲公司對乙公司的債權(quán)范圍內(nèi)主張代位權(quán)利。

　　二、甲公司對乙公司之間存在真實(shí)的債權(quán)關(guān)系。

　　甲公司曾書面通知乙公司，確認(rèn)雙方簽訂的建設(shè)工程施工合同已竣工并就工程款的支付方式提出要求。該項(xiàng)通知可以視為甲公司任何與乙公司之間的存在到期的債券。2014年7月22日乙公司提出執(zhí)行異議，乙公司確認(rèn)其尚欠甲公司989 139.08元。此執(zhí)行異議可視為乙公司亦認(rèn)可與甲公司存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系，并對于數(shù)額進(jìn)行了明確?；谝陨希坠緦σ夜局g存在真實(shí)的債權(quán)關(guān)系。

　　三、乙公司欠付甲公司的債務(wù)內(nèi)容為普通的合同之債，并非專屬于甲公司自身的債權(quán)。

　　四、可推定債務(wù)人的債務(wù)已經(jīng)到期。

　　乙公司在其向W市人民法院提出的執(zhí)行異議中認(rèn)可該公司對甲公司的欠款數(shù)額為989 139.08元，并未就債務(wù)的履行期限提出異議，乙公司在本案中亦未提供其簽訂的江陰市體育中心二期工程分包合同，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的不利后果，可推定上述債務(wù)已經(jīng)到期。

　　五、甲公司既未清償欠付丙公司之債務(wù)，亦未對次債務(wù)人乙公司提起訴訟，可見甲公司確屬怠于行使到期債權(quán)，已經(jīng)對丙公司造成損害。

　　綜上，丙公司在乙公司欠付甲公司的債務(wù)范圍之內(nèi)向乙公司行使代位權(quán)，符合法定條件，其訴請依法成立，依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，乙公司應(yīng)直接向丙公司履行清償義務(wù)，清償義務(wù)的范圍以乙公司所負(fù)債務(wù)為限，同時(shí)乙公司對甲公司的債務(wù)在撤銷權(quán)行使范圍之內(nèi)等額消滅。

　　【律師提示】

　　現(xiàn)實(shí)生活中，部分債務(wù)人為了惡意逃債，與其債務(wù)人（次債務(wù)人）串通，逾期不追討其合法有效的到期債權(quán)，造成其無財(cái)產(chǎn)可以執(zhí)行的假象，從而損害債權(quán)人的利益。代位求償權(quán)的設(shè)立為債權(quán)人開啟了“幫助”債務(wù)人要債的渠道，有利于更有效的維護(hù)債權(quán)人的合法利益。

　　現(xiàn)結(jié)合《中華人民共和國合同法》第七十三條及最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋（一）第十一條至第二十二條的規(guī)定，現(xiàn)就債權(quán)人代位求償權(quán)的定義及適用條件進(jìn)行詳解。

　　一、債權(quán)人代位求償權(quán)的定義

　　債權(quán)人的代位求償權(quán)是一種債權(quán)保全制度，與債權(quán)人的撤銷權(quán)合并稱為債權(quán)人的“兩大法寶”。債權(quán)人的代位求償權(quán)是指當(dāng)債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的時(shí)候，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。

　　在此訴訟中債權(quán)人為原告，債務(wù)人的債務(wù)人（次債務(wù)人）為被告，可列債務(wù)人為第三人。債權(quán)人向次債務(wù)人提起的代位權(quán)訴訟經(jīng)人民法院審理后認(rèn)定代位權(quán)成立的，由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù)，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系即予消滅。

　　二、債權(quán)人代位求償權(quán)成立的條件

　?。ㄒ唬﹤鶛?quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法且已經(jīng)到期；

　　債權(quán)人與債務(wù)人之間、債務(wù)人與次債務(wù)人之間存在真實(shí)有效的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，是債權(quán)人行使代位求償權(quán)的基礎(chǔ)前提。在真實(shí)有效的基礎(chǔ)上，兩個(gè)債權(quán)債務(wù)關(guān)系應(yīng)該均已到期。

　　在該基礎(chǔ)前提無法實(shí)現(xiàn)的情況下，代為求償權(quán)無法實(shí)現(xiàn)。所以衍生出如下三個(gè)條件：

　　1、債權(quán)人只能在次債務(wù)人的債務(wù)范圍內(nèi)請求代位求償。

　　2、在代位權(quán)訴訟中，次債務(wù)人對債務(wù)人的抗辯，可以向債權(quán)人主張。

　　3、債務(wù)人在代位權(quán)訴訟中對債權(quán)人的債權(quán)提出異議，經(jīng)審查異議成立的，人民法院會裁定駁回債權(quán)人的起訴。

　?。ǘ﹤鶆?wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害；

　　債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，是指債務(wù)人不履行其對債權(quán)人的到期債務(wù)，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務(wù)人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)，致使債權(quán)人的到期債權(quán)未能實(shí)現(xiàn)。次債務(wù)人（即債務(wù)人的債務(wù)人）不認(rèn)為債務(wù)人有怠于行使其到期債權(quán)情況的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任。

　?。ㄈ﹤鶆?wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。

　　合同法第七十三條第一款規(guī)定的專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報(bào)酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險(xiǎn)、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。

　　專屬性的債權(quán)多基于特殊人身關(guān)系而建立，或者其用途具有專屬性，債權(quán)人不得就專屬類的債權(quán)享有代位求償?shù)臋?quán)利是為了保護(hù)。

　　綜上，債權(quán)人的代為求償權(quán)為債權(quán)人提供了債權(quán)保全的一種途徑。各債權(quán)人在實(shí)務(wù)操作過程中，不僅可以針對債務(wù)人本身的以后的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行保全和執(zhí)行，也可以將著眼點(diǎn)放在債務(wù)人的債務(wù)人身上，搜集證據(jù)證明債務(wù)人有到期合法的債權(quán)的，債權(quán)人可以向次債務(wù)人主張代位求償。