民事強制執(zhí)行階段律師如何發(fā)揮作用

北京天馳君泰律師事務(wù)所 何青葉

微信號：Hqylx50

以前，本人曾經(jīng)在法院工作，做過民事法官，也做過執(zhí)行法官。離職后，總聽到周圍的律師朋友說，不了解法院執(zhí)行工作，不清楚律師在代理執(zhí)行案件時能發(fā)揮多大作用?？紤]到離職前曾在法院執(zhí)行局工作，較了解執(zhí)行法官的思維模式，也辦理過一些協(xié)調(diào)執(zhí)行、指定執(zhí)行、執(zhí)行異議復(fù)議案件，在這里愿意結(jié)合自己的工作經(jīng)歷，從實務(wù)角度，就律師在執(zhí)行實施階段和異議復(fù)議階段如何發(fā)揮作用提出自己的一些淺見。

一、了解執(zhí)行實施法官的職責(zé)和思維模式，進而充分發(fā)揮律師在執(zhí)行實施階段的作用

在執(zhí)行實施階段，要保證執(zhí)行工作能夠順利推進，實現(xiàn)執(zhí)行目的，必須要處理好兩方面的事情。一是根據(jù)執(zhí)行工作職能，幫助當(dāng)事人參與各項執(zhí)行程序；二是要采取有效措施，提供可供執(zhí)行的財產(chǎn)或財產(chǎn)線索。律師可以圍繞這兩方面發(fā)揮作用，下面予以具體分析。

（一）在幫助當(dāng)事人、配合執(zhí)行法官順利推進執(zhí)行程序方面可做的工作

1、幫助當(dāng)事人選擇執(zhí)行法院并在法律規(guī)定的期限內(nèi)申請強制執(zhí)行，情況緊急時要幫助當(dāng)事人在執(zhí)行立案前申請財產(chǎn)保全。

（1）選擇執(zhí)行法院。根據(jù)現(xiàn)行法律法規(guī)，第一審人民法院、與第一審人民法院同級的財產(chǎn)所在地法院、被執(zhí)行人住所地法院均是可以申請強制執(zhí)行的法院。這里要注意根據(jù)法律規(guī)定的不同情形，從便于當(dāng)事人實現(xiàn)權(quán)利的原則出發(fā)，選擇申請執(zhí)行的法院。關(guān)于級別管轄方面有兩點需要注意：一是發(fā)生法律效力的商事仲裁裁決要在被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地的中級人民法院申請執(zhí)行；二是執(zhí)行依據(jù)為公證債權(quán)文書的案件，要根據(jù)申請執(zhí)行的標(biāo)的額確定級別管轄法院。

（2）正確理解申請執(zhí)行期間。根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，申請執(zhí)行的期間為二年，申請執(zhí)行時效的中止、中斷，適用法律有關(guān)訴訟時效中止、中斷的規(guī)定。理解這一條，關(guān)鍵要注意前述期間，是從法律文書規(guī)定履行期間的最后一日起計算；法律文書規(guī)定分期履行的，從規(guī)定的每次履行期間的最后一日起計算；法律文書未規(guī)定履行期間的，從法律文書生效之日起計算。

（3）必要時，在執(zhí)行立案前申請財產(chǎn)保全。也就是說，法律文書已生效，但還沒到申請執(zhí)行期，此時發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的行為可以申請財產(chǎn)保全。很多律師對于訴前和訴訟階段可以申請財產(chǎn)保全了如指掌，但對于執(zhí)行立案前可以申請財產(chǎn)保全就不清楚了，相關(guān)規(guī)定主要在《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定》中1。實踐中，由于此類申請較少見，法院對這塊工作也沒有明確的處理流程，但是只要提出申請，法院立案部門也會予以協(xié)助解決。

2、發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人的財產(chǎn)已被其它法院查封時，向執(zhí)行法院提出申請要求將案件移送其它法院執(zhí)行或者申請參與分配。

實踐中，被執(zhí)行人在多家法院都有執(zhí)行案件的情況很多，如果在執(zhí)行中發(fā)現(xiàn)其它法院已經(jīng)查封、扣押、凍結(jié)了被執(zhí)行人的主要財產(chǎn)，而被執(zhí)行人又無力償還全部債務(wù)時。為了使己方代理案件申請人的權(quán)益得到維護，律師可以申請將案件移送已控制被執(zhí)行人財產(chǎn)的法院，或者要求參與分配。要注意，申請參與分配有一個時間節(jié)點，《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》第九十條規(guī)定對該執(zhí)行人已經(jīng)取得金錢債權(quán)執(zhí)行依據(jù)的其他債權(quán)人可以在被執(zhí)行的財產(chǎn)被執(zhí)行完畢前申請參與分配。關(guān)于執(zhí)行完畢前，北京法院的認定標(biāo)準為，執(zhí)行標(biāo)的物為貨幣類財產(chǎn)的，案款到達主持分配的法院的賬戶之日為截至日，執(zhí)行標(biāo)的物為非貨幣類財產(chǎn)，需要對該財產(chǎn)予以拍賣、變賣或以其他方式變價的，拍賣、變賣成交確認裁定送達買受人之日或以物抵債裁定送達承受人之日為申請參與分配的截止日。對于被執(zhí)行人在轄區(qū)內(nèi)多家法院都有執(zhí)行案件而其財產(chǎn)又被其中一家法院控制的，北京法院還有一種處理方式是指定執(zhí)行，即由執(zhí)行法院提出指定執(zhí)行申請，由北京高院指定至已經(jīng)控制被執(zhí)行人財產(chǎn)的法院統(tǒng)一執(zhí)行，這樣做的好處是控制財產(chǎn)的法院分配財產(chǎn)時需要考慮所有案件申請執(zhí)行人的權(quán)益，避免差別對待。

3、發(fā)現(xiàn)執(zhí)行法院執(zhí)行不力時，向上一級法院申請強制執(zhí)行。這樣做的法律依據(jù)是民事訴訟法二百二十六條的規(guī)定，“人民法院自收到申請執(zhí)行書之日起超過六個月未執(zhí)行的，申請執(zhí)行人可以向上一級人民法院申請執(zhí)行。上一級人民法院經(jīng)審查，可以責(zé)令原人民法院在一定期限內(nèi)執(zhí)行，也可以決定由本院執(zhí)行或者指令其他人民法院執(zhí)行。”司法實踐中，上一級法院收到此類申請后，徑行提級執(zhí)行的占極少數(shù)，通常會下發(fā)督促令，督促執(zhí)行法院限期執(zhí)行，這種做法還是有一定效果的。作為代理律師，在法律有規(guī)定的前提下，采取法律規(guī)定的救濟途徑幫助當(dāng)事人維護自身的合法權(quán)益，是一種當(dāng)事人和法院都能接受的做法。

4、申請追加、變更被執(zhí)行人。關(guān)于追加變更被執(zhí)行人的法律規(guī)定主要存在于《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》中2。另外，《最高人民法院關(guān)于依法制裁規(guī)避執(zhí)行行為的若干意見》第20條規(guī)定，“有充分證據(jù)證明被執(zhí)行人通過離婚析產(chǎn)、不依法清算、改制重組、關(guān)聯(lián)交易、財產(chǎn)混同等方式惡意轉(zhuǎn)移財產(chǎn)規(guī)避執(zhí)行的，執(zhí)行法院可以通過依法變更追加被執(zhí)行人或者告知申請執(zhí)行人通過訴訟程序追回被轉(zhuǎn)移的財產(chǎn)。”所以，如果被執(zhí)行人存在規(guī)避執(zhí)行的情形時，可以積極采取申請追加、變更或訴訟的方式維護申請執(zhí)行人的合法權(quán)益。實踐中，一個常見的問題是能否追加被執(zhí)行人的配偶為被執(zhí)行人人，關(guān)于這一點，各地法院處理并不一致。目前，上海法院認為執(zhí)行機構(gòu)有權(quán)在執(zhí)行中對所涉?zhèn)鶆?wù)是個人債務(wù)還是夫妻共同債務(wù)作出判斷，符合一定條件時可以追加被執(zhí)行人的配偶為被執(zhí)行人3，而北京法院則嚴格執(zhí)行最高法院列明的追加、變更被執(zhí)行人的法定情形，不允許追加配偶為被執(zhí)行人，而應(yīng)通過其它程序另行解決4。最高法院對該問題沒有明確表態(tài)，但最近的一則判例表明追加被執(zhí)行人的配偶為被執(zhí)行人是允許的5。

（二）在提供可供執(zhí)行的財產(chǎn)或財產(chǎn)線索方面可做的工作

金錢類案件占執(zhí)行實施案件的90%以上，對金錢類案件，律師要做的就是千方百計地協(xié)助執(zhí)行法官查找被執(zhí)行人的財產(chǎn)或提供財產(chǎn)線索。

1、在查找財產(chǎn)方面，法院目前的做法。中央政法委、最高人民法院于2009年3月19日聯(lián)合下發(fā)的《關(guān)于規(guī)范集中清理執(zhí)行積案結(jié)案標(biāo)準的通知》中明確提出了被執(zhí)行人為法人的無財產(chǎn)案件結(jié)案標(biāo)準，即執(zhí)行法院必須完成“四查”，即一向有關(guān)金融機構(gòu)查詢被執(zhí)行人銀行存款，二向有關(guān)房地產(chǎn)管理部門查詢被執(zhí)行人房地產(chǎn)登記，三向法人登記機關(guān)查詢被執(zhí)行人股權(quán)，四向有關(guān)車管部門查詢被執(zhí)行人車輛。這一規(guī)定統(tǒng)一了法人被執(zhí)行人執(zhí)行案件的結(jié)案標(biāo)準，一方面為執(zhí)行法官指明了查找被執(zhí)行人財產(chǎn)的方向，同時也規(guī)定了執(zhí)行法官必須完成的執(zhí)行調(diào)查職責(zé)。目前，全國多家省市法院已經(jīng)設(shè)立執(zhí)行信息查詢中心，實現(xiàn)了對被執(zhí)行人存款、房產(chǎn)、工商信息、車輛等信息的直接查詢。

2、積極提供被執(zhí)行人財產(chǎn)狀況或線索?；蛟S，有人會產(chǎn)生疑問，法院采取那么多查詢手段仍然解決不了“執(zhí)行難”問題。而現(xiàn)實生活中，很多權(quán)利部門不對律師提供查詢服務(wù)，在查詢財產(chǎn)方面，律師能做什么。這里就解釋一下，法院查封的銀行賬戶畢竟有限，且僅限于銀行賬戶，而有些申請人與被執(zhí)行人有過業(yè)務(wù)往來，可能知道被執(zhí)行人的其他賬戶，甚至基金、股票、理財賬戶，律師在這方面可以引導(dǎo)、指導(dǎo)當(dāng)事人提供被執(zhí)行人的財產(chǎn)線索。其次，律師還可以積極拓展思路，通過互聯(lián)網(wǎng)、大數(shù)據(jù)、假借洽談業(yè)務(wù)等方式積極查找被執(zhí)行人的財產(chǎn)和財產(chǎn)線索。北京市朝陽區(qū)法院就通過執(zhí)行被執(zhí)行人的淘寶賬戶成功執(zhí)結(jié)一起民事案件。再者，律師在有關(guān)部門查詢“受阻”時，可以申請法院出具“調(diào)查令”，持“令”查找財產(chǎn)。總而言之，現(xiàn)在財產(chǎn)的形式逐漸多樣化，律師也要突破原有的思維模式，將被執(zhí)行人多種形式的財產(chǎn)線索提供給法院。

3、申請法院采取間接強制執(zhí)行措施。除了查找被執(zhí)行人財產(chǎn)外，法院還會采用間接執(zhí)行措施、甚至強制措施，包括限制高消費、限制出境、公布失信名單、對符合條件的被執(zhí)行人進行罰款、拘留乃至追究刑事責(zé)任等等來推動執(zhí)行進展。實踐中，很多間接強制執(zhí)行措施可以依當(dāng)事人申請作出，比如，限制高消費、限制出境、公布失信被執(zhí)行人名單信息等等，律師可以根據(jù)案件實際情況積極發(fā)揮作用，代理當(dāng)事人提交此類申請書來促進執(zhí)行。實踐中限制高消費、限制出境措施確實給被執(zhí)行人生活造成很大影響，對促進被執(zhí)行人履行義務(wù)具有一定效果的。另外，公布失信被執(zhí)行人名單信息制度對被執(zhí)行人的心理壓力也是很大的，一些小額執(zhí)行標(biāo)的案件的被執(zhí)行人和一些自詡有一定身份地位的被執(zhí)行人在公布的壓力下紛紛履行了生效文書確定的義務(wù)。

二、了解執(zhí)行裁判規(guī)則，把握執(zhí)行裁判法官的辦案思路，進一步明確律師可以做什么

其實，執(zhí)行異議、復(fù)議案件與一般民事案件的處理程序無二，執(zhí)行裁決法官對律師的要求是思路清晰，明確己方的請求權(quán)基礎(chǔ)是什么，并能圍繞己方的請求提供充分的證據(jù)支持己方的觀點。我認為這一階段，律師的準備工作應(yīng)與辦理一般民事訴訟案件基本一致，要明確己方的請求，圍繞請求權(quán)基礎(chǔ)進行分析并進行充分舉證論證，同時針對對方當(dāng)事人可能持有的觀點進行預(yù)判，通過充分全面準備，以期達到勝訴的目的。由執(zhí)行于異議、復(fù)議、以及案外人異議之訴是新生事物，實踐中各個法院把握的標(biāo)準不盡統(tǒng)一，我僅就自己辦理異議復(fù)議案件的經(jīng)驗，談一下律師朋友代理此類案件時要注意的一些原則性問題。

(一)根據(jù)不同情形，決定是提出執(zhí)行異議申請還是案外人異議申請，或者兩者均提

根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第225條的規(guī)定，當(dāng)事人和利害關(guān)系人認為法院執(zhí)行行為違反法律規(guī)定的，可以向負責(zé)執(zhí)行的人民法院提出書面異議。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第227條的規(guī)定，案外人認為法院執(zhí)行標(biāo)的侵害了其合法權(quán)益時，可以向執(zhí)行法院提出案外人異議。需要注意，案外人基于實體權(quán)利既對執(zhí)行標(biāo)的提出排除執(zhí)行異議又作為利害關(guān)系人提出執(zhí)行行為異議的，法院按照民事訴訟法227條的規(guī)定審查；案外人既基于實體權(quán)利對執(zhí)行標(biāo)的提出排除執(zhí)行異議又作為利害關(guān)系人提出與實體權(quán)利無關(guān)的執(zhí)行行為異議的，法院分別依照上述兩條規(guī)定進行審查。6為方便理解，舉例說明，比如法院在執(zhí)行騰退房屋的判決時，承租人可以基于實體權(quán)利提出買賣不破租賃，要求停止執(zhí)行，還可提出諸如法院未張貼騰房公告等執(zhí)行行為違法，這種情況下，法院應(yīng)該分別審查。

（二）準確把握執(zhí)行異議申請的提起時間點

根據(jù)法律規(guī)定，當(dāng)事人、利害關(guān)系人提出執(zhí)行異議的，應(yīng)當(dāng)在執(zhí)行程序終結(jié)之前提出，但對終結(jié)執(zhí)行措施提出異議的除外。案外人依法提出執(zhí)行異議的，應(yīng)當(dāng)在異議指向的執(zhí)行標(biāo)的執(zhí)行終結(jié)之前提出；執(zhí)行標(biāo)的由當(dāng)事人受讓的，應(yīng)當(dāng)在執(zhí)行程序終結(jié)之前提出。總之一句話，無論是執(zhí)行異議，還是案外人異議均應(yīng)在執(zhí)行過程中提出。如果認為法院執(zhí)行存在違法之處，但執(zhí)行程序又終結(jié)了，就需要通過執(zhí)行監(jiān)督程序予以解決。

（三）執(zhí)行異議的事由應(yīng)當(dāng)一次性提出

為了解決實踐中有的異議人以不同的事由分開提出異議以拖延執(zhí)行的問題，我國相關(guān)法律明確了異議事由一并提出的原則。7當(dāng)事人、利害關(guān)系人對同一執(zhí)行行為如果有多個異議事由，但未在異議審查過程中一并提出，撤回異議或者被裁定駁回異議后，再次就該執(zhí)行行為提出異議的，人民法院不予受理。案外人撤回異議或者被裁定駁回異議后，再次就同一執(zhí)行標(biāo)的提出異議的，人民法院不予受理。所以，無論是針對執(zhí)行行為還是執(zhí)行標(biāo)的，提出執(zhí)行異議時，所有的事由要一并提出。

（四）正確選擇適用審判監(jiān)督程序還是執(zhí)行異議之訴維護申請人的合法權(quán)益

案外人針對法院的執(zhí)行標(biāo)的提出異議后，執(zhí)行法院如果認為案外人的理由成立的，會裁定中止對該標(biāo)的物的執(zhí)行，理由不成立的，裁定駁回。案外人、當(dāng)事人對裁定不服，認為原判決、裁定錯誤的，依照審判監(jiān)督程序處理；與原判決、裁定無關(guān)的，可以提起訴訟。為方便理解，舉例予以說明，如果法院判決的主文是被告協(xié)助原告辦理房屋過戶手續(xù)，案外人認為房屋是自己的遂提出案外人異議，請求被駁回后，案外人應(yīng)當(dāng)按照審判監(jiān)督程序?qū)υ瓕徟袥Q提出再審申請；如果法院判決的是被告給付原告金錢債務(wù)，比如100萬元，法院查封了被告名下的一套房產(chǎn)，法院準備評估拍賣房產(chǎn)以實現(xiàn)原告的債權(quán)，這時案外人認為房屋是自己的遂提出案外人異議，請求被駁回后，案外人應(yīng)該提出案外人異議之訴。

（五）案外人不得未經(jīng)執(zhí)行異議程序而徑行提出確權(quán)請求

案外人針對法院查封、扣押、凍結(jié)的財產(chǎn)提出異議，要求確認權(quán)屬的，應(yīng)在執(zhí)行異議被駁回后提出案外人異議之訴時一并提出，而不能徑行在其他法院提出確權(quán)訴訟。最高人民法院印發(fā)的《關(guān)于執(zhí)行權(quán)合理配置和科學(xué)運行的若干意見》中第26條的規(guī)定，“審判機構(gòu)在審理確權(quán)訴訟時，應(yīng)當(dāng)查詢所要確權(quán)的財產(chǎn)權(quán)屬狀況，發(fā)現(xiàn)已經(jīng)被執(zhí)行局查封、扣押、凍結(jié)的，應(yīng)當(dāng)中止審理；當(dāng)事人訴請確權(quán)的財產(chǎn)被執(zhí)行局處置的，應(yīng)當(dāng)撤銷確權(quán)案件；在執(zhí)行局查封、扣押、凍結(jié)后確權(quán)的，應(yīng)當(dāng)撤銷確權(quán)判決或者調(diào)解書?！备鶕?jù)該條規(guī)定，如果未在執(zhí)行法院提出執(zhí)行異議而徑行在其它法院提出確權(quán)請求的，即便其他法院做出確權(quán)判決或調(diào)解書，如果是在在執(zhí)行局查封、扣押、凍結(jié)后作出的，確權(quán)判決或調(diào)解書也會被撤銷。

（六）根據(jù)不同情形，選擇適用審判監(jiān)督程序提出再審還是提起第三人撤銷權(quán)之訴

案外人提出執(zhí)行異議被法院駁回后，對裁定不服，認為原判決、裁定錯誤的，依照審判監(jiān)督程序處理?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第423條對案外人申請再審的條件作了明確規(guī)定，案外人對駁回其執(zhí)行異議的裁定不服，認為原判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容錯誤損害其民事權(quán)益的，可以自執(zhí)行異議裁定送達之日起六個月內(nèi)，向作出原判決、裁定、調(diào)解書的人民法院申請再審。根據(jù)該規(guī)定，申請再審的條件與第三人提起撤銷權(quán)之訴的條件相比，就實體條件而言，完全相同，都是生效判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容錯誤且損害到第三人的民事權(quán)益；但程序條件上，兩者有所不同，申請再審的時間是自執(zhí)行異議裁定送達之日起六個月內(nèi)，而提起第三人撤銷權(quán)之訴的時間是自知道或者應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)益受到損害之日起六個月內(nèi)。從提起時間而言，執(zhí)行裁定被駁回后申請再審更有利于保護第三人的權(quán)益。需要注意的是，案外人可以選擇適用第三人撤銷權(quán)之訴或者審判監(jiān)督程序保護自己的權(quán)益，但只能選擇一種救濟途徑，而不能同時啟動兩種程序，一旦選定則不允許變更。先啟動執(zhí)行異議程序的，對駁回執(zhí)行異議裁定不服的，通過審判監(jiān)督程序救濟；先啟動第三人撤銷之訴程序的，即便第三人在執(zhí)行程序中提出執(zhí)行異議，第三人撤銷之訴繼續(xù)進行，第三人不能再按照《民事訴訟法》第227條規(guī)定申請再審。8

以上是本人結(jié)合執(zhí)行工作的職能和執(zhí)行法官的思維模式，從實用的角度提出的一些看法，主要包括了律師如何幫助執(zhí)行當(dāng)事人順利的參與執(zhí)行程序，推動執(zhí)行進行，以及可以采用哪些技術(shù)操作手段查找被執(zhí)行財產(chǎn)或財產(chǎn)線索，幫助法官順利的完成執(zhí)行程序，實現(xiàn)執(zhí)行目的；也包括了執(zhí)行異議復(fù)議程序中的一些專業(yè)問題和法律法規(guī)的理解。其中有很多問題分析的也比較淺顯，而實踐中情形往往很是復(fù)雜，需要深入的研究和探討。這里僅僅是拋磚引玉，希望能引起律師朋友對執(zhí)行案件的重視，在執(zhí)行案件中能夠有所作為，并最終維護當(dāng)事人的合法權(quán)益。

注釋：

1《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定》（法釋［2004］15號）第三條?作為執(zhí)行依據(jù)的法律文書生效后至申請執(zhí)行前，債權(quán)人可以向有執(zhí)行管轄權(quán)的人民法院申請保全債務(wù)人的財產(chǎn)。人民法院可以參照民事訴訟法第九十二條的規(guī)定作出保全裁定，保全裁定應(yīng)當(dāng)立即執(zhí)行。

2參見《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》第76條到83條的規(guī)定

3參見《上海市高級人民法院關(guān)于執(zhí)行夫妻個人債務(wù)及共同債務(wù)案件法律適用若干問題的解答》

4參見（《北京市法院執(zhí)行工作規(guī)范》第539條第1款

5參見“最高人民法院審查的王光申請追加林榮達之妻吳思琳為被執(zhí)行人執(zhí)行復(fù)議案”，案號（2015）執(zhí)復(fù)字第3號

6參見《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干問題的規(guī)定》《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干問題的規(guī)定》第8條

7參見《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干問題的規(guī)定》《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干問題的規(guī)定》第15條

8參見《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》的第303條

鏈接：

最后一天報名講座，請點擊左下角“閱讀原文”。