有人說干股就是管理者股，認為“干股制,通常叫做‘管理者股’,是由企業(yè)董事會做出決定,給予高級管理人員或技術(shù)人員一定股份分紅權(quán),即干股獲得者只有分紅權(quán),沒有所有權(quán)的一種薪酬方式。” 干股的本質(zhì)屬性在于它是不繳納出資而享有的公司股權(quán)分紅?！ ?/p>
現(xiàn)實生活中干股的表現(xiàn)形式有多種：權(quán)力干股,公司或者股東無償送給掌握某種公共權(quán)力的人股份；管理干股,公司或者股東無償送給公司管理者股份；技術(shù)干股,公司或者股東無償送給公司技術(shù)骨干或某種技術(shù)訣竅掌握者股份；信息干股,公司或者股東無償送給為公司提供經(jīng)營信息的人股份；員工干股,公司無償送給公司員工的股份；親友干股,公司股東無償送給其親友的股份。
干股的取得既可能是因為個人的技能或者經(jīng)營才能而取得，也可能因為其他原因而取得。干股的效力如何，贈與協(xié)議的效力和履行情況是關(guān)鍵因素。
現(xiàn)實中有人把工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)等無形資產(chǎn)的出資稱作“干股”，這是一種誤解，經(jīng)過評估確認了價值的無形資產(chǎn)，在公司設(shè)立時可以辦理轉(zhuǎn)移手續(xù)，無形資產(chǎn)入股是實際出資，而不是“干股”。
雖然干股無需繳納出資，但無論是管理干股、技術(shù)干股、信息干股,還是員工干股,它們都是有對價的,只是這種對價不是以向公司投入貨幣、實物或工業(yè)產(chǎn)權(quán)等物質(zhì)資源,而分別是管理投入、技術(shù)投入、信息投入和勞務(wù)投入。有人將所有這些投入,統(tǒng)稱為“人力資源投入”。進而得出結(jié)論：從性質(zhì)上講,干股是人力資源資本化的表現(xiàn)形式。
在實務(wù)操作中，“干股”通常被有限責(zé)任公司用作股權(quán)激勵的一種方式。就有限責(zé)任公司而言，通常意義上的“干股”是指未實際出資而通過股權(quán)無償轉(zhuǎn)讓即贈與的形式取得的股權(quán)。初創(chuàng)型科技企業(yè)對股權(quán)激勵的實行有著 很強的愿望，這些企業(yè)為了挽留優(yōu)秀的技術(shù)人才和管理人才，希望通過股權(quán)激勵使這些員工成為企業(yè)的“真正所有者”，共享收益，共同參與企業(yè)的經(jīng)營管理，從而充分挖掘和發(fā)揮優(yōu)秀人力資源的能量和潛力。
根據(jù)以上分析，干股作為有限責(zé)任公司的股權(quán)激勵方式，應(yīng)當(dāng)有效，受法律保護。但應(yīng)該考慮以下幾種情形：
一是權(quán)力股。在現(xiàn)實的經(jīng)濟活動中，一些國家公務(wù)員利用自己職務(wù)上的便利條件，以及一些不愿意公開身份，但 卻掌控公司資源，或?qū)镜慕?jīng)營活動有重大影響的自然人或法人、采取不投入出資而占有公司股權(quán)。其所占有股權(quán)的出資并未體現(xiàn)在公司登記或備案的工商材料中，也未體現(xiàn)在公司的股東名冊中，而是以他人名義占有公司股權(quán)，或干脆用另外的文字載體、口頭協(xié)議等約定享受企業(yè)收益。這種股權(quán)被人通俗地稱為“權(quán)力 股”。權(quán)力干股涉及到行賄受賄的問題，如果該“干股”違反了黨紀、政紀，則要受到相應(yīng)的黨紀、政紀處分，如果符合受賄罪等罪名的構(gòu)成要件，則要受到刑罰制裁。
二是根據(jù)《公司登記管理條例》規(guī)定，不允許法人或自然人以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)等作為出資，那么如果某自然人以其勞務(wù)作為干股的 對價，是否受法律保護？根據(jù)上面分析，從性質(zhì)上講,干股是人力資源資本化的表現(xiàn)形式，如果否定其干股的效力，正好與該理論相矛 盾，而且不符合市場經(jīng)濟的發(fā)展規(guī)律。當(dāng)然，《公司登記管理條例》規(guī)定不允許法人或自然人以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)等作為出資，是正式的登記的股權(quán)，并非干股，干股本身就不是登記范疇。
三是信息干股。比如張三與政府領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系很好，甲公司委托張三去拿地，若拿到，則甲公司給張三20％ 的干股（該干股有時也用信息費的方式處理）是否有效？這里關(guān)鍵是張三拿地時是否采取了違法的手段，如果僅是提供信息，協(xié)調(diào)關(guān)系，具體落實，則應(yīng)受到法律保護。
四是干股對內(nèi)和對外效力。如果雖然沒有出資，由他人墊出資，而通過正常的登記，公司章程和股東名冊、出資證明等均有登記，則該干股已轉(zhuǎn)變?yōu)檎焦蓶| 了，當(dāng)然對內(nèi)對外都有效。如本案的乙方和丙方都登記到章程里去了，則是正式股東。大多干股是未經(jīng)登記公開，而是隱蔽的方式存在，采取協(xié)議書的方式，這種干股若是經(jīng)過全體股東同意的，則該干股在股東之間是有效的，但對外無對抗力。
五是干股的權(quán)利問題，若干股業(yè)經(jīng)工商登記機關(guān)登記為股東，則其權(quán)利與其他股東是 相同的，即同股同權(quán)。若僅是股東之間的約定，則根據(jù)協(xié)議的內(nèi)容來明確其權(quán)利，若無約定，則只能享受分紅的權(quán)利，而無其他權(quán)利，具體應(yīng)當(dāng)由協(xié)議書明確。
三、如何操作更能保護干股持有人的合法權(quán)益？
具體到本案，乙方與丙方如何操作更符合法律規(guī)定，更能保護干股持有人的合法權(quán)益？
本案中乙方和丙方不存在任何需要隱蔽而不能公開的問題，因此建議采取登記為股東的方式處理。若采取不公開身份，既未出資，也未進行形式登記，其股東資格不會受到法律保護。
從乙方或丙方的利益考慮，當(dāng)然是在設(shè)立登記時將三方的股東地位明確登記為好。這樣操作的話，實際上將干股轉(zhuǎn)化為正式股權(quán)。對于甲方來說，實際上從登記那時起已將相應(yīng)的20％、10％股權(quán)分別送給了乙方、丙方。
如果甲方不同意采取登記為股東的方式，則應(yīng)當(dāng)在簽訂協(xié)議時將相關(guān)內(nèi)容仔細具體明確寫入；應(yīng)當(dāng)把握公司的運營尤其是財務(wù)，包括成本控制和業(yè)務(wù)運作；應(yīng)當(dāng)由股東會或董事會對于乙方和丙方的干股作出決議。
［示范文本］
干股協(xié)議書（參考文本）
甲方：XXX
乙方：YYY
丙方：ZZZ
甲方、乙方、丙方三人經(jīng)友好協(xié)商，決定開練歌房，設(shè)立天籟音娛樂有限公司，三方達成如下協(xié)議：
第一條 為了充分發(fā)揮乙方和丙方的管理優(yōu)勢和市場營銷優(yōu)勢，甲方投資設(shè)立天籟音娛樂有限公司，由乙方和丙方負責(zé)經(jīng)營。
第二條 天籟音娛樂有限公司的注冊資金100萬元由甲全額投資，乙和丙無需投資，負責(zé)負責(zé)經(jīng)營，占干股。甲乙丙的股權(quán)比例分別為：70%、20%、10%。
第三條 乙方和丙方負責(zé)全面經(jīng)營，乙方出任總經(jīng)理，丙方出任副總經(jīng)理，主管市場營銷和專業(yè)技術(shù)問題。
第四條 合作期間，甲方委派會計，乙方委派出納。
第五條 經(jīng)營及財務(wù)運作單獨建立財務(wù)帳，專款專用，按財務(wù)制度日清月結(jié)；每月由會計公布收支及賬目明細表，財務(wù)報表每月每股東人手一份。
第六條 每年的1月31日之前將上一年度的利潤進行分配。年利潤留取10 作為法定公積金。留取公積金之后剩余的利潤由會計列出財務(wù)明細表，按股東比例全額分配。
第七條 乙方和丙方應(yīng)當(dāng)勤勉工作，嚴格依照法律和法規(guī)經(jīng)營，遵循市場規(guī)律，尊重客戶。
第八條 若公司運營需要融資，由甲方負責(zé)。
第九條 若公司連續(xù)三年盈利增長超過30％以上，則甲方同意將乙方干股20％和丙方干股10％變?yōu)檎焦蓹?quán)，全面享有股東權(quán)利。
第十條 若公司連續(xù)兩年盈利在5％以下，則甲方有權(quán)取消乙方和丙方的干股，自取消之日起不再享有任何干股，并且乙方和丙方的總經(jīng)理和副總經(jīng)理職務(wù)隨之自然終止，并將有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓到甲方或甲方指定的相關(guān)主體的名下。
第十一條 任何情況下乙方和丙方不能以其干股要求甲方將其干股折成現(xiàn)金退出或要求甲方強制收購；但若甲方無正當(dāng)理由終止本協(xié)議或不按時分紅，則乙方和丙方有權(quán)要求將其干股的市場值或評估值折成現(xiàn)金退出或要求甲方強制收購。
第十二條 乙方和丙方不得從事同業(yè)競爭性的工作。甲方不得另行投資同類性娛樂公司，三方一致同意的除外。
第十三條 任何一方違約將分別支付另外兩個守約方違約金3O萬元；任何兩方違約將分別支付守約方違約金3O萬元；若都違約，則按過錯大小對損失承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。
第十四條 若發(fā)生糾紛，先行協(xié)商。若協(xié)商不成，可向合同簽訂地人民法院提起訴訟。
第十五條 本協(xié)議于××××年××月××日經(jīng)三方簽字后生效。
甲方（簽字）：
乙方（簽字）：
丙方（簽字）：
年 月 日簽訂于
［延伸問題］
一、個體戶、獨資企業(yè)、合伙企業(yè)等形式下是否可以采取干股的形式？
如上文所述，當(dāng)一個投資項目選擇公司制，干股的方案可以設(shè)計實施，如果選擇個體戶、獨資企業(yè)、合伙企業(yè)等形式能否采用干股的做法？從理論上講，干股應(yīng)當(dāng)在有限責(zé)任公司和股份有限公司的組織形式下才可能被采 用，其他形式不存在干股的問題。也就是說個體戶、獨資企業(yè)、合伙企業(yè)不存在干股的問題。但現(xiàn)實中還是有這個需求。比如上述案例，若練歌房最后還是采取了個體戶的組織形式，但參與人是甲方、乙方、丙方，此情況下應(yīng)當(dāng)如何操作？可以將相關(guān)內(nèi)容由三方簽訂一個協(xié)議，而這個協(xié)議不應(yīng)當(dāng)稱為干股協(xié)議，只能是合伙協(xié) 議，也就是說工商登記的形式是個體戶，但三方之間內(nèi)部關(guān)系來講是合伙關(guān)系。
二、干股作為公司股權(quán)激勵的方式值得提倡，但應(yīng)當(dāng)精心設(shè)計、全面考慮各種因素后審慎實施。
根據(jù)國外公司治理與股權(quán)激勵經(jīng)驗，干股原是公司治理模式中激勵管理者的一種薪酬制度，由董事會作出決議，給予高級管理人員一定的股份分紅權(quán)，在經(jīng)過一定期限后，該筆干股可以轉(zhuǎn)化為可供交易的股份，管理者有權(quán) 進行轉(zhuǎn)讓。我國基本沿襲國外經(jīng)驗?zāi)Ｊ剑晒上碛姓咴诠緭?dān)任相應(yīng)職務(wù)或者提供關(guān)鍵技術(shù)，擁有相應(yīng)股本分紅權(quán)，經(jīng)過約定年限后，獲取全部股權(quán)，且干股所有權(quán)可以轉(zhuǎn)讓或繼承。因此，為了激勵員工或經(jīng)營層、技術(shù)骨干、業(yè)務(wù)骨干，采取贈送干股的方式是一種明智的方式。但由于經(jīng)驗不足和法律知識欠缺，往往對干股的操作上存在比較粗糙、簡單甚至錯誤。
在策劃干股方案時應(yīng)該考慮以下因素：
一是考慮員工或經(jīng)營層、技術(shù)骨干、業(yè)務(wù)骨干等人員的 穩(wěn)定性，由于這些人員的不穩(wěn)定性導(dǎo)致“人財兩空”的尷尬局面時有發(fā)生，因此要考慮干股的條件以及期限；必須考慮勞動合同期限、服務(wù)期限與干股的協(xié)同性。
二是干股的權(quán)利應(yīng)當(dāng)明確。對于決策權(quán)、知情權(quán)、表決權(quán)和盈余分配權(quán)在某種條件下給予排除，否則可能影響到?jīng)Q策。
三是從公司角度來講，在沒有十分把握的情況下 暫時不要將干股向登記機關(guān)進行登記，待到條件成熟再考慮登記手續(xù)。
四是必須明確在何種情況下可以取消干股，比如明確約定離開公司當(dāng)然失去干股股東資格，如果沒有明確約定，就可能給公司帶來麻煩，因為員工取得干股后便具有了勞動者和股東的雙重身份，勞動關(guān)系和股東關(guān)系是兩種不同的法律關(guān)系，無論是因“干股” 受讓人即員工不能勝任工作被用人單位解除勞動關(guān)系，還是員工自己提出解除勞動關(guān)系，均不導(dǎo)致股東身份的必然否認，擁有干股的員工即使不再為公司工作，但仍然是公司的股東，依然可以依照《公司法》的規(guī)定行使分紅權(quán)等股東權(quán)利。因此，這方面應(yīng)當(dāng)根據(jù)公司的實際情況做明確約定。
五是對優(yōu)秀人才尤其是管理精英、技 術(shù)骨干，公司應(yīng)當(dāng)給予大方的激勵，通過股權(quán)激勵，讓優(yōu)秀人才在公司找到“歸屬感”，最大限度地激發(fā)其才干和潛能。
六是要與商業(yè)秘密保密責(zé)任、競業(yè)限制、崗位責(zé)任、績效考核等結(jié)合起來統(tǒng)籌考慮。
總之，應(yīng)當(dāng)對股權(quán)激勵方案作全面、整體的籌劃。
三、應(yīng)當(dāng)預(yù)防受賄型干股，避免刑事責(zé)任。
據(jù)有關(guān)檢察機關(guān)分析，近年來，干股受賄、特定關(guān)系人共同受賄、以交易形式受賄、以合作投資名義受賄占新型受賄犯罪案件的80％，尤其以干股受賄案為最多。行受賄者采取了越來越隱蔽和巧妙的方法來規(guī)避法律，企圖逃脫懲罰。而受賄者往往錯誤地認為收受干股是巧妙的、合法的。其實不然。2007年5月30日，《中共中央紀委關(guān)于嚴格禁止利用職務(wù)上的便利謀取不正當(dāng)利益的若干規(guī)定》第二條規(guī)定：“嚴格禁止利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益，收受請托人提供的干 股。”、“干股是指未出資而獲得的股份。進行了股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記，或者相關(guān)證據(jù)證明股份發(fā)生了實際轉(zhuǎn)讓的，違紀數(shù)額按轉(zhuǎn)讓行為時股份價值計算，所分紅利按違紀孳息處理。2007年7月8日，最高人民法院、最高人民檢察院出臺了 《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》，規(guī)定：“干股是指未出資而獲得的股份。國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益，收受請托人干股的，以受賄論處。進行了股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記，或者相關(guān)證據(jù)證明股份發(fā)生了實際轉(zhuǎn)讓的，受賄數(shù)額按轉(zhuǎn)讓行為時股份價值計算，所分紅利按受賄孳息處理。股份未實際轉(zhuǎn) 讓，以股份分紅名義獲取利益的，實際獲利數(shù)額應(yīng)當(dāng)認定為受賄數(shù)額?！?/p>
［風(fēng)險提示］
1、公司謀劃股權(quán)激勵方案時應(yīng)當(dāng)對本公司的業(yè)務(wù)特點、職工結(jié)構(gòu)、技術(shù)要求、發(fā)展方向等因素做全面的評價，在此基礎(chǔ)上，設(shè)計符合本公司的實際情況、行業(yè)特點、專業(yè)要求的干股方案。
2、必須對相關(guān)法律風(fēng)險防控進行必要的籌劃，以最大限度地保證干股激勵方案的最終目的能夠真正實現(xiàn)，條件未成熟時先采取崗位績效獎勵和其他激勵措施，不能急于求成，追趕時髦。
3、公司在設(shè)計干股激勵方案時就應(yīng)當(dāng)在公司章程和股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中特別約定股權(quán)退出機制，明確約定股權(quán)退出的條件和資格。
4、與建立健全公司各項規(guī)章制度、規(guī)范公司的薪資待遇制度和績效考核制度等協(xié)同考慮，不能顧此失彼。
