第一章 總則 第一條 目的 為了保障律師依法履行職責(zé),規(guī)范律師辦理民事訴訟業(yè)務(wù),特別是訴前準(zhǔn)備工作的執(zhí)業(yè)行為,維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益,提高勝訴率,根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國律師法》、《最高人民法院證據(jù)規(guī)則》及其他法律、法規(guī)、司法解釋的規(guī)定,特制定本操作規(guī)程。 第二條 適用范圍 本操作規(guī)程適用于律師在中華人民共和國境內(nèi)參與民事一審、二審、再審訴訟程序中涉及開庭前的準(zhǔn)備工作。仲裁及執(zhí)行程序參照本操作規(guī)程執(zhí)行。 第三條 職責(zé) (一)主任 主任作為事務(wù)所的法定代表人,對事務(wù)所及律師的民事訴訟活動承擔(dān)領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任;對重大、疑難案件的代理方案具有審批權(quán);對主、協(xié)辦律師的人員選定及案件分配、承辦律師間的爭議裁決享有最終決策權(quán)。 (二)辦公室 辦公室作為事務(wù)所的行政管理部門,對事務(wù)所及律師的民事訴訟活動負(fù)有行政管理責(zé)任;對案件的收案審查、各類文書的簽發(fā)登記等承擔(dān)責(zé)任。 (三)承辦律師 事務(wù)所接受當(dāng)事人的委托后,由事務(wù)所指派的承辦律師代表事務(wù)所代理當(dāng)事人參與民事訴訟活動,對案件的訴訟活動承擔(dān)全部責(zé)任。主辦律師對案件承擔(dān)主要責(zé)任,協(xié)辦律師協(xié)助主辦律師完成訴訟工作。 (四)律師助理 律師助理作為律師的助理人員,協(xié)助律師完成在案件承辦過程中的各項(xiàng)輔助工作,向承辦律師負(fù)責(zé)。 第二章 分則(工作程序) 第四條 收案審查 (一)當(dāng)事人訴訟主體資格的審查 承辦律師接受當(dāng)事人的委托時,應(yīng)審查證明當(dāng)事主體資格的有關(guān)材料,發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人不具備相應(yīng)訴訟主體資格時,應(yīng)向委托人說明情況進(jìn)行變更。 (二)利益沖突的查詢以及利益沖突解決 對于擬委托本所代理的民事訴訟案件的準(zhǔn)當(dāng)事人,承辦律師有義務(wù)進(jìn)行利益沖突的查詢,并根據(jù)查詢結(jié)果做如下處理; 1、接受準(zhǔn)當(dāng)事人的委托將與本所或本所律師構(gòu)成直接利益沖突的,承辦律師應(yīng)將情況如實(shí)告知準(zhǔn)當(dāng)事人;準(zhǔn)當(dāng)事人如堅(jiān)持要求委托的,承辦律師應(yīng)要求其出具明確的書面豁免函,并將該情況報(bào)主任審批決定是否接受委托; 2、接受準(zhǔn)當(dāng)事人的委托將與本所或本所律師構(gòu)成間接利益沖突的,承辦律師應(yīng)將該情況如實(shí)告知當(dāng)事人;準(zhǔn)當(dāng)事人如堅(jiān)持要求委托的,承辦律師應(yīng)要求其出具明確的書面豁免函,并將該情況報(bào)主任審批決定是否接受委托。 (三)時效審查 當(dāng)事人為民事訴訟中的原告或上訴人的,承辦律師在接受委托前應(yīng)審查當(dāng)事人的訴訟請求是否超過訴訟時效或上訴是否超過上訴期限;如當(dāng)事人的訴訟請求超過訴訟時效或上訴超過上訴期限的,承辦律師應(yīng)明確告知并拒絕接受委托。 (四)管轄審查 承辦律師應(yīng)對當(dāng)事人委托民事案件是否屬于人民法院管轄進(jìn)行審查;對于已經(jīng)進(jìn)入法院訴訟程序的民事案件,承辦律師應(yīng)及時告知當(dāng)事人進(jìn)行變更或提出管轄異議。 第五條 訴訟風(fēng)險(xiǎn)告知 承辦律師根據(jù)當(dāng)事的陳述和通過對當(dāng)事人提供資料的分析,認(rèn)為當(dāng)事人委托的民事訴訟案件審理結(jié)果,可能無法達(dá)到當(dāng)事人的預(yù)期目標(biāo)的,承辦律師應(yīng)將這一情況明確告知當(dāng)事人,并就告知內(nèi)容制作談話筆錄,并由當(dāng)事人簽署。 第六條 代理事項(xiàng)和權(quán)限的確定 承辦律師與委托人簽署《聘請律師合同》及委托人簽署授權(quán)委托書時,應(yīng)當(dāng)明確具體的委托事項(xiàng)和權(quán)限,委托權(quán)限應(yīng)注明是一般授權(quán)還是特別授權(quán)。變更、放棄、承認(rèn)訴訟請求和進(jìn)行和解,提起反訴和上訴、轉(zhuǎn)委托、簽收法律文書,應(yīng)當(dāng)有委托人的特別授權(quán)。 第七條 收案后主協(xié)辦律師的工作分工 承辦律師為兩人或兩人以上的,經(jīng)事務(wù)所指定或承辦律師間協(xié)商,可分為主辦律師和協(xié)辦律師。 主辦律師和協(xié)辦律師可就案件分工、責(zé)任分配簽訂書面協(xié)議,該協(xié)議經(jīng)各承辦律師簽署后附卷。 第八條 證據(jù)的簽收和保管 承辦律師接受當(dāng)事人委托后,應(yīng)當(dāng)要求當(dāng)事人提供訴訟資料的復(fù)印件、復(fù)制件,同時核對原件,并將原件及時交還當(dāng)事人妥善保管;承辦律師對于收到的訴訟資料應(yīng)制作資料清單,由當(dāng)事人、承辦律師簽字后附卷。 若承辦律師必須接受當(dāng)事人證據(jù)原件的,應(yīng)統(tǒng)一交由辦公室保管。 第九條 調(diào)查舉證 (一)向證人調(diào)查和收集證據(jù) 承辦律師經(jīng)有關(guān)單位或個人同意可以向其調(diào)查、收集證據(jù);律師向證人調(diào)查和收集證據(jù)時,以兩位律師(含律師助理)共同進(jìn)行調(diào)查為宜。 承辦律師向證人調(diào)查、收集證據(jù)時應(yīng)首先告知律師身份,出示律師執(zhí)業(yè)證;告知證人應(yīng)當(dāng)如實(shí)反映與本案有關(guān)的情況,并向其說明作偽證應(yīng)負(fù)的法律責(zé)任。 承辦律師在向證人調(diào)查、收集證據(jù)應(yīng)當(dāng)制作調(diào)查筆錄。調(diào)查筆錄應(yīng)當(dāng)載明調(diào)查人、被調(diào)查人、被調(diào)查人與本案當(dāng)事人的關(guān)系、調(diào)查時間、調(diào)查地點(diǎn)、調(diào)查內(nèi)容、調(diào)查筆錄制作人等基本情況;還應(yīng)當(dāng)記明律師身份介紹,律師要求被調(diào)查人實(shí)事求是和出庭作證等內(nèi)容,以及調(diào)查事項(xiàng)發(fā)生的時間、地點(diǎn)、人物、經(jīng)過、結(jié)果。 承辦律師制作調(diào)查筆錄應(yīng)當(dāng)全面、準(zhǔn)確地記錄談話內(nèi)容,并交由被調(diào)查人閱讀或向其宣讀。如有補(bǔ)充,應(yīng)由被調(diào)查人在修改、補(bǔ)充處簽字、蓋章或按指紋確認(rèn)。經(jīng)確認(rèn)無誤后,由調(diào)查人、被調(diào)查人、記錄人簽名、蓋章或按指紋確認(rèn)。被調(diào)查人為單位的,應(yīng)由單位負(fù)責(zé)人簽名或蓋章,并加蓋單位公章。 承辦律師應(yīng)要求被調(diào)查人在律師調(diào)查筆錄上簽署或確認(rèn)下述文字:“以上筆錄閱讀過,與本人的陳述一致?!?/p> (二)向國家機(jī)關(guān)調(diào)查和收集 承辦律師從國家機(jī)關(guān)抄錄、復(fù)制與本案有關(guān)的材料時,應(yīng)尊重事實(shí)和忠實(shí)于原件,并經(jīng)該國家機(jī)關(guān)確認(rèn)。 (三)委托其他律師事務(wù)所調(diào)查和收集證據(jù) 案件確有需要并經(jīng)當(dāng)事人同意和主任審批后,承辦律師可以委托被調(diào)查對象所在地的律師事務(wù)所調(diào)查和收集證據(jù)。 委托其他律師事務(wù)所調(diào)查和收集證據(jù)時,承辦律師應(yīng)當(dāng)制作律師事務(wù)所書面委托書,并簡要說明案件的基本情況,提出調(diào)查的內(nèi)容、目的、對象和要求。 第十條 證據(jù)的初步審查和整理 承辦律師對先行調(diào)查、收信的證據(jù)在起草訴狀等訴訟文書以前應(yīng)進(jìn)行審慎審查和整理,主要從以下幾個方面進(jìn)行審查: (一)證據(jù)的來源; (二)證據(jù)的形成和制作; (三)證據(jù)形成的時間、地點(diǎn)和周圍環(huán)境; (四)證據(jù)的種類; (五)證據(jù)的內(nèi)容和形式; (六)證據(jù)要證明的事實(shí)及其與本案的關(guān)聯(lián)性; (七)證據(jù)的關(guān)系; (八)證據(jù)提供者的基本情況; (九)證據(jù)提供者與本案或本案當(dāng)事人的關(guān)系; (十)證據(jù)的合法性和客觀性; (十一)證據(jù)的證明力。 第十一條 收集與案件相關(guān)的法律、法規(guī)及司法解釋等 承辦律師應(yīng)收集并全面運(yùn)用與本案相關(guān)的法律、法規(guī)及司法解釋等,防止在各法律、法規(guī)發(fā)生沖突時,引用失效或法律效力較低的相關(guān)法律條款而導(dǎo)致敗訴,確保在訴訟過程中適用法律、法規(guī)、司法解釋準(zhǔn)確無誤。 第十二條 起草訴狀 起草訴狀應(yīng)從以下幾個方面進(jìn)行準(zhǔn)備: (一)確定被告的主體的身份并提供相關(guān)證據(jù)證明當(dāng)事人的訴訟主體資格; (二)確定訴訟請求事項(xiàng); (三)提供證明民事法律關(guān)系據(jù)以發(fā)生、變更和消滅等事實(shí)及證據(jù); (四)確定原告方依據(jù)民事法律關(guān)系已履行了相關(guān)法律義務(wù)及證據(jù); (五)確定被告方示未依據(jù)民事法律關(guān)系履行相關(guān)法律義務(wù)及證據(jù); (六)確定債權(quán)、債務(wù)的數(shù)據(jù)及相應(yīng)證據(jù); (七)支持訴訟主張的法律依據(jù); (八)其他應(yīng)當(dāng)提供的事實(shí)與理由。 第十三條 起草答辯狀 起草答辯狀應(yīng)從以下幾個方面進(jìn)行準(zhǔn)備: (一)確定原告的主體身份是否符合訴訟主體資格并提供相關(guān)證據(jù),確定答辯人是否為適格的被告主體,并提供相關(guān)證據(jù); (二)對原告的訴訟請求事項(xiàng)進(jìn)行綜合分析,并提出概括性的意見; (三)提供證明民事法律關(guān)系據(jù)以發(fā)生、變更和消滅等事實(shí)及證據(jù)是否與原告的訴求理由相一致; (四)提供答辯方已依據(jù)民事法律關(guān)系履行的相關(guān)法律義務(wù)及證據(jù)或不能完全履行法律義務(wù)的正當(dāng)理由; (五)確定債權(quán)、債務(wù)的數(shù)據(jù)及相應(yīng)證據(jù)是否與原告的訴求理由相一致; (六)支持答辯方訴訟主張的法律依據(jù); (七)其他應(yīng)當(dāng)提供的事實(shí)與理由。 第十四條 起草反訴狀 承辦律師在確定是否代理當(dāng)事人提起反訴以前,應(yīng)確認(rèn)該項(xiàng)反訴是否符合以下法定條件: (一) 反訴只能是本訴被告各本訴原告提起; (二)反訴必須向受理本訴的法院提起; (三)反訴與本訴的訴訟請求必須能適用同種類訴訟程序; (四)反訴必須于一審判決前提出或法院指定期限內(nèi)提出; (五)反的訴訟請求與本訴的訴訟請求必須有事實(shí)上或法律上的聯(lián)系。 反訴狀的準(zhǔn)備內(nèi)容參照本操作規(guī)程第十一條執(zhí)行。 第十五條 整理證據(jù)材料和編制證據(jù)目錄 承辦律師在向法院提交訴狀前,應(yīng)整理證據(jù)材料,并編制證據(jù)目錄。 承辦律師對收集的證據(jù)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行編號,在證據(jù)目錄中應(yīng)提供每份證據(jù)概要的證明目的,凡是向法院所提交的證據(jù)應(yīng)以支持當(dāng)事人的訴訟請求或否定對方當(dāng)事人的訴訟請求為最終目的。 第十六條 與當(dāng)事人確認(rèn)訴訟文書 在承辦律師向法院遞交訴狀等法律文書以前,承辦律師應(yīng)與當(dāng)事人協(xié)商并確認(rèn)訴訟文書,主要從以下幾個方面進(jìn)行審查、確認(rèn): (一)確認(rèn)當(dāng)事人的訴訟主體資格; (二)確認(rèn)或否定訴訟請求事項(xiàng); (三)確認(rèn)或否定訴訟請求的事實(shí)及法律依據(jù): 1、對將提交的證據(jù)予以確認(rèn); 2、固定當(dāng)事人無爭議的事實(shí),對其爭議焦點(diǎn)進(jìn)行明確、簡化; 3、確認(rèn)是否對訴訟文書進(jìn)行補(bǔ)正可修改; 4、確認(rèn)引用的法律、法規(guī)、司法解釋是否適當(dāng)。 (四)促進(jìn)當(dāng)事人和解,積極進(jìn)行調(diào)解準(zhǔn)備。 承辦律師與當(dāng)事人的討論必須進(jìn)行書面記錄,并經(jīng)當(dāng)事人簽字認(rèn)可。 第十七條 財(cái)產(chǎn)保全 (一)承辦律師可以根據(jù)當(dāng)事人的要求向法院提出財(cái)產(chǎn)保全申請。 (二)承辦律師提出財(cái)產(chǎn)保全申請前,應(yīng)由申請人提供被申請人的財(cái)產(chǎn)線索。 (三)承辦律師需告知申請人提供擔(dān)保,并告知申請不當(dāng)?shù)姆山Y(jié)果。 (四)如采取訴前保全,律師應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人在法院采取財(cái)產(chǎn)保全措施后15日內(nèi)提起訴訟。 (五)財(cái)產(chǎn)保全被申請人的承辦律師應(yīng)審查以下事項(xiàng): 1、申請人的財(cái)產(chǎn)保全申請是否錯誤; 2、財(cái)產(chǎn)保全是否限于請求的范圍; 3、申請人是否提供了擔(dān)保,擔(dān)保人是否具有擔(dān)保能力; 4、財(cái)產(chǎn)保全裁定是應(yīng)申請人申請做出,還是人民法院依職權(quán)做出; 5、是否申請復(fù)議; 6、申請人提供了足夠和有效擔(dān)保后,法院仍不解除保全措施時,律師可依據(jù)當(dāng)事人要求向法院或上級法院提出異議。 (六)被財(cái)產(chǎn)保全的當(dāng)事人可以向法院提出解除財(cái)產(chǎn)保全的申請,并提供相應(yīng)的擔(dān)保,說明理由。 第十八條 證據(jù)保全 (一)在證據(jù)可能滅失或以后難以取得的情形下,律師應(yīng)征得當(dāng)事人同意后,代理其向公證機(jī)關(guān)或人民法院申請證據(jù)保全。 (二)律師申請證據(jù)保全,應(yīng)提交書面申請并說明理由。 (三)向人民法院申請證據(jù)保全,不得遲于舉證期限屆滿前七日。 (四)當(dāng)事人申請證據(jù)保全的,律師應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人說明人民法院可以要求其提供相應(yīng)的擔(dān)保。 (五)人民法院進(jìn)行證據(jù)保全,可以要求當(dāng)事人或者承辦律師到場,律師應(yīng)當(dāng)及時配合。 第十九條 申請法院取證 (一)符合下列條件之一的,承辦律師應(yīng)及時申請人民法院調(diào)查收集證據(jù): 1、申請調(diào)查收集的證據(jù)屬于國家有關(guān)部門保存并須人民法院依職權(quán)調(diào)取的檔案材料; 2、涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的材料; 3、當(dāng)事人及其承辦律師確因客觀原因不能自行收集的其他材料。 (二)當(dāng)事人及其承辦律師申請人民法院調(diào)查收集證據(jù),應(yīng)當(dāng)提交書面申請。申請書應(yīng)當(dāng)載明被調(diào)查人的姓名或單位名稱、住所地等基本情況、所要調(diào)查收集的證據(jù)的內(nèi)容、需要人民法院調(diào)查收集證據(jù)的原因及其要證明的事實(shí)。人民法院要求律師協(xié)助調(diào)查收集證據(jù)的,律師應(yīng)當(dāng)參加。 (三)人民法院對當(dāng)事人及其承辦律師的申請不予準(zhǔn)許的,應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人或其承辦律師送達(dá)通知書。當(dāng)事人及其承辦律師可以在收到通知書的次日起三日內(nèi)向受理申請的人民法院書面申請復(fù)議一次。人民法院應(yīng)當(dāng)在收到復(fù)議申請之日起五日內(nèi)作出答復(fù)。 第二十條 申請法院鑒定 (一)需要勘驗(yàn)物證或者現(xiàn)場的,律師應(yīng)當(dāng)依當(dāng)事人的委托向法院得出勘驗(yàn)申請,但不得遲于舉證期限屆滿前七日內(nèi)提出。 (二)當(dāng)事人申請鑒定經(jīng)人民法院同意后,由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定有鑒定資格的鑒定機(jī)構(gòu)、鑒定人員,協(xié)商不成的,由人民法院指定。 (三)當(dāng)事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請重新鑒定,提出證據(jù)證明存在下列情形之一的,人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許: 1、鑒定機(jī)構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的; 2、鑒定程序嚴(yán)重違法的; 3、鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的; 4、經(jīng)過質(zhì)證認(rèn)定有能作為證據(jù)使用的其他情形。 對有缺陷的鑒定結(jié)論,可以通過補(bǔ)充鑒定、重新質(zhì)證或者補(bǔ)充質(zhì)證等方法解決的,不予重新鑒定。 5、一方當(dāng)事人自行委托有關(guān)部門作出的鑒定結(jié)論,另一方當(dāng)事人有證據(jù)足以反駁并申請重新鑒定的,人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。 (四)鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭接受當(dāng)事人質(zhì)詢。 (五)當(dāng)事人可以向人民法院申請由一至二名具有專門知識的人員出庭就案件的專門性問題進(jìn)行說明。人民法院準(zhǔn)許其申請的,有關(guān)費(fèi)用由提出申請的當(dāng)事人負(fù)擔(dān)。經(jīng)人民法院準(zhǔn)許,可以由當(dāng)事人各自申請的具有專門知識的人員就有關(guān)案件中的問題進(jìn)行對質(zhì)。具有專門知識的人員可以對鑒定人進(jìn)行詢問。 第二十一條 申請法院調(diào)查令 (一)承辦律師因客觀原因不能自行收集的證據(jù),可以申請人民法院出具調(diào)查令。 (二)當(dāng)事人或承辦律師申請人民法院出具調(diào)查令的,應(yīng)當(dāng)提交書面申請。申請書應(yīng)當(dāng)載明被調(diào)查人的姓名或者單位名稱、住所地等基本情況、所要調(diào)查收集的證據(jù)的內(nèi)容、需要人民法院也出具調(diào)查令的原因及其要證明的事實(shí)。 (三)當(dāng)事人或承辦律師申請人民法院也出具調(diào)查令的,不得遲于舉證期限屆滿前七日內(nèi)提出。 第二十二條 申請證人出庭 承辦律師根據(jù)案件需要,可以向法院申請通知證人出庭。并注意以下事項(xiàng): (一)不能正確表達(dá)意志的人,不能作為證人。待證事實(shí)與其年齡、智力狀況或者精神健康狀況相適應(yīng)的無民事行為能力人和限制民事行為能力人,可以作為證人。 (二)當(dāng)事人申請證人出庭作證,應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿十日前提出,并經(jīng)人民法院許可。 證人因出庭作證而支出的合理費(fèi)用,由提供證人的一方當(dāng)事人先行支付,由敗訴一方當(dāng)事人承擔(dān)。 (三)證人應(yīng)當(dāng)出庭作證,接受當(dāng)事人的質(zhì)詢。 (四)證人在人民法院組織雙方當(dāng)事人交換證據(jù)時出席陳述證言的,可視為出庭作證。 (五)《民事訴訟法》第七十條規(guī)定的“證人確有困難不能出庭”,是指有下列情形: 1、年邁體弱或者行動不便無法出庭的; 2、特殊崗位確實(shí)無法離開的; 3、路途特別遙遠(yuǎn),交通不便難以出庭的; 4、因自然災(zāi)害等不可抗力的原因無法出庭的; 5、其他無法出庭的特殊情況。 前款情形,經(jīng)人民法院許可,證人可以提交書面證言或者視聽資料或者通過雙向視聽傳輸技術(shù)手段作證。 (六)律師應(yīng)當(dāng)告知出庭作證的證人應(yīng)當(dāng)客觀陳述其親身感知的事實(shí)。證人為聾啞人的,可以其他表達(dá)方式作證。證人作證時,不得使用猜測、推斷或者評論性的語言。 第二十三條 閱讀、復(fù)制法院卷宗 一審階段接受被告委托后,承辦律師應(yīng)查閱案卷材料,并重點(diǎn)查閱以下事項(xiàng): 1、原告的起訴是否符合《民事訴訟法》規(guī)定的受理?xiàng)l件; 2、原告起訴的證據(jù)是否充分、確鑿,相互之間有無矛盾; 3、訴訟請求是否超過訴訟時效期間; 4、法院依職權(quán)調(diào)查的證據(jù); 5、因案件需要查閱法院留存的其他卷宗材料。 (二)沒有參加一審訴訟的承辦律師擔(dān)任二審代理人,應(yīng)及時到法院查閱案卷,并復(fù)制有關(guān)案卷資料,必要時應(yīng)與一審代理律師取得聯(lián)系,盡可能一全面了解一審情況。 (三)承辦律師擔(dān)任二審代理人在查閱一審案卷時,可對以下幾方面作重點(diǎn)審查: 1、一審認(rèn)定事實(shí)是否清楚,完整,有無前后矛盾; 2、一審證據(jù)是否充分、確鑿,有無未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)作為判決裁定的依據(jù);有無不該采信的證據(jù)采信了,該采信的卻沒采信;證據(jù)相互之間有無矛盾; 3、一審認(rèn)定的事實(shí)與判決、裁定的結(jié)果是否具備必然的邏輯聯(lián)系; 4、一審適用法律是否得當(dāng),適用的法律條文與案件性質(zhì)、主要事實(shí)是否一致,有無適用已經(jīng)廢止的行政法規(guī)、地主性法規(guī)及司法解釋; 5、一審程序有無影響案件正確判決的違法情況。 第二十四條 確定質(zhì)證思路,起草質(zhì)證或反駁意見 (一)對物證,律師可以但不限于從以下方面質(zhì)證: 1、物證的真?zhèn)危?/p> 2、物證與本案的聯(lián)系; 3、物證與其他證據(jù)的聯(lián)系; 4、取得該物證的程序是否合法。 (二)對書證,律師可以但不限于從以下方面質(zhì)證: 1、書證是否為原件; 2、書證的真?zhèn)危?/p> 3、書證的合法性; 4、書證所要證明的事實(shí); 5、書證與其他證據(jù)的矛盾; 6、書證的來源。 (三)對證人證言,律師可以但不限于從以下方面質(zhì)證: 1、證人與雙方當(dāng)事人的關(guān)系,特別是與對方當(dāng)事人有無關(guān)系,與本案有無利害關(guān)系; 2、證人證言的來源及合法性; 3、證人證言的內(nèi)容及要證明的事實(shí); 4、證人年齡、智力狀況、行為能力等自然情況; 5、證人的證言前后是否矛盾; 6、證人證言與其他證據(jù)的矛盾。 律師應(yīng)結(jié)合有關(guān)背景材料進(jìn)行綜合分析,發(fā)表該證人證言能否采信的看法,并闡明具體理由。 如證人無正當(dāng)理由不出庭接受質(zhì)證,律師可建議法庭對該證人證言不予采信。 (四)對視聽資料,律師可以但不限于從以下幾個方面質(zhì)證: 1、取得和形成的時間、地點(diǎn)和周圍的環(huán)境; 2、有無剪補(bǔ); 3、收集的過程及其合法性; 4、所要證明的事實(shí)與案件的聯(lián)系。 (五)對鑒定人和鑒定結(jié)論,律師可以但不限于從以下方面質(zhì)證: 1、鑒定人的資格; 2、鑒定人與雙方當(dāng)事人的關(guān)系; 3、鑒定的依據(jù)和材料; 4、鑒定的設(shè)備和方法; 5、鑒定結(jié)論是否具有科學(xué)性; 6、如起訴后申請鑒定的,對方當(dāng)事人申請鑒定的時間有沒有超過時效。 律師應(yīng)對該鑒定結(jié)論發(fā)表看法,認(rèn)為鑒定結(jié)論不能成立或者不完整的,可以申請重新鑒定或者補(bǔ)充鑒定。 (六)律師可根據(jù)被代理人提供的有關(guān)材料及閱卷情況,準(zhǔn)備法庭調(diào)查提綱。 調(diào)查提綱包括陳述提綱、舉證提綱、質(zhì)證提綱和發(fā)問提綱。陳述提綱包括本案案情、陳述要點(diǎn)。舉證提綱包括有關(guān)主體的舉證、雙方法律關(guān)系的舉證、權(quán)利侵害行為的舉證和損失事實(shí)的舉證等。陳述中涉及的事實(shí)均應(yīng)有相應(yīng)的證據(jù)證實(shí)。質(zhì)證提綱包括對其他當(dāng)事人證據(jù)的質(zhì)證意見,對其他當(dāng)事人(或其代理人)對自己一方證據(jù)可能提出的質(zhì)證意見和反駁意見。發(fā)問提綱包括對其他當(dāng)事人進(jìn)行發(fā)問的內(nèi)容和對出庭作證的證人、鑒定人的提問內(nèi)容。 (七)律師應(yīng)根據(jù)一審情況,及進(jìn)做好證據(jù)補(bǔ)救工作,盡量收集支持本方主張,反駁對方主張的新證據(jù)。 (八)二審期間發(fā)現(xiàn)新的重要證據(jù),或者有理由說明作為一審判決依據(jù)的主要證據(jù)不能成立,或者出現(xiàn)其他可能直接影響案件結(jié)果的情況,律師可建議二審法院開庭審理。 (九)當(dāng)事人在一審程序中提供新的證據(jù)的,應(yīng)當(dāng)在一審開庭前或者開庭審理時提出。 (十)當(dāng)事人在二審程序中提供新的證據(jù)的,應(yīng)當(dāng)在二審開庭前或者開庭審理時提出;二審不需要開庭審理的,應(yīng)當(dāng)在人民法院指定的期限內(nèi)提出。 第二十五條 補(bǔ)充證據(jù)及申請舉證期限延遲 (一)承辦律師預(yù)測在舉證期限內(nèi)因客觀原因無法完成舉證的,應(yīng)在舉證期限屆滿前向法院提出延期舉證書面申請并說明理由。當(dāng)事人在順延和另行指定的舉證期限內(nèi)完成舉證仍有困難且情況特殊的,應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前向法院再次提出延期舉證申請,經(jīng)法院審查同意可酌情延長。 (二)律師代理原告起訴,向法院提交訴狀后,如法院初步審查認(rèn)為立案尚需補(bǔ)交有關(guān)證據(jù)材料,律師應(yīng)及時補(bǔ)交。 (三)整理和提交證據(jù)。律師向法院提交證據(jù),可以一次性提交,也可以根據(jù)訴訟過程分期分批提交。除起訴或答辯時提交的基本證據(jù)外,其他證據(jù)一般在開庭前提交,至遲在開庭時提交。少數(shù)證據(jù)在開庭后才取得的,可申請法院給予一定的提交證據(jù)寬限期。 第二十六條 歸納案件爭議焦點(diǎn) (一)當(dāng)事人有爭議的事實(shí),對其爭議焦點(diǎn)進(jìn)行明確、簡化; (二)針對每個案件的特殊性,提煉爭議的焦點(diǎn)。 第二十七條 草擬代理詞或代理提綱 (一)律師應(yīng)認(rèn)真撰寫代理詞或代理詞提綱,并在開庭前準(zhǔn)備好; (二)如開庭情況與代理詞代理思路一致,可當(dāng)庭提交代理詞; (三)二審案件不開庭審理的,律師應(yīng)及時提交書面代理詞; (四)代理詞應(yīng)按照以下原則根據(jù)案件的爭議焦點(diǎn)和具體情況書寫: 1、代理詞應(yīng)有論點(diǎn)、事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù),分條、分項(xiàng),分別論述; 2、根據(jù)起訴狀、答辯狀、反訴狀的內(nèi)容和觀點(diǎn)進(jìn)行豐滿; 3、根據(jù)不同的案件就主體資格、合同性質(zhì)和效力、合同是否解除、違約事實(shí)、連帶責(zé)任等問題陳述代理意見; 4、建設(shè)工程施工合同糾紛案件應(yīng)全面考慮工程款支付、墊資條款、工期、質(zhì)量、資質(zhì)、分包、簽證、造成工期延誤或質(zhì)量問題的原因,利用好證據(jù),條分縷析,證明自己的觀點(diǎn)。 第二十八條 庭審前的證據(jù)交換或參加法庭的預(yù)備庭審 (一)經(jīng)當(dāng)事人申請,人民法院可以組織當(dāng)事人在開庭審理前交換證據(jù)。人民法院對于證據(jù)較多或者復(fù)雜疑難的案件,應(yīng)當(dāng)組織當(dāng)事人在答辯期屆滿后、開庭審理前交換證據(jù)。 (二)交換證據(jù)的時間可以由當(dāng)事人協(xié)商一致并經(jīng)人民法院認(rèn)可,也可以由人民法院指定。 (三)人民法院組織當(dāng)事人交換證據(jù)的,交換證據(jù)之日舉證期限屆滿。當(dāng)事人申請延期舉證經(jīng)人民法院準(zhǔn)許的,證據(jù)交換日相應(yīng)順延。 (四)法院收到當(dāng)事人提交的證據(jù)后,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)向法院索要證據(jù)收據(jù),注明收到證據(jù)的名稱、時間和數(shù)量,并由預(yù)審法官或書記員簽名。 (五)當(dāng)事人收到對方交換的證據(jù)后應(yīng)在證據(jù)收據(jù)上簽名。需向法院提出反駁對方證據(jù)的,應(yīng)口頭或書面向法院提出申請。 第二十九條 與當(dāng)事人討論并確認(rèn)庭審對策 開庭前,承辦律師可根據(jù)情況告知被代理人是否出庭。如果出庭,承辦律師應(yīng)告知其出庭及回答法庭和/或?qū)Ψ酱砣颂釂柪飸?yīng)注意的事項(xiàng)。 承辦律師應(yīng)根據(jù)被代理人提供的有關(guān)材料及閱卷情況,準(zhǔn)備法庭調(diào)查提綱,包括陳述提綱、舉證提綱、質(zhì)證提綱和發(fā)問提綱,并與被代理人共同確認(rèn)。 第三十條 與當(dāng)事人討論并確認(rèn)調(diào)解方案 若當(dāng)事人在訴訟中希望以調(diào)解方式解決糾紛,承辦律師應(yīng)為當(dāng)事人全面分析調(diào)解的利弊和可能出現(xiàn)的法律風(fēng)險(xiǎn),并最終與當(dāng)事人一起確認(rèn)調(diào)解方案。調(diào)解方案須經(jīng)當(dāng)事人簽名確認(rèn)。 承辦律師應(yīng)盡可能在法院主持下調(diào)解,由法院制作調(diào)解書,以保證調(diào)解的合法性、有效性及可操作性。 第三十一條 代理方案的集體討論 承辦律師根據(jù)需要可依照本所《重大或疑難案件集體討論制度》的規(guī)定將案件及代理方案提交律師事務(wù)所討論。律師事務(wù)所應(yīng)根據(jù)案情組織全所或召集擅長該類案件的5名以上律師進(jìn)行集體討論。 案件討論應(yīng)從案件事實(shí)和法律規(guī)定對被代理人有利及不利方面,充分闡釋代理方案的合理性與風(fēng)險(xiǎn)性,最終形成一致意見。若不能形成一致意見,由事務(wù)所主任最終裁定選擇代理意見。 重大或疑難案件的討論均應(yīng)做好討論記錄,并由部主任或分管業(yè)務(wù)學(xué)習(xí)的合伙人在討論記錄單上簽名。 第三十二條 重大、疑難案件代理方案的審批 案件標(biāo)的在人民幣500萬元以上,或案情復(fù)雜及在社會上可能產(chǎn)生重大影響的案件均需在事務(wù)所經(jīng)過集體討論。承辦律師間不能形成一致意見或形成的代理方案存在的風(fēng)險(xiǎn),應(yīng)由事務(wù)所主任進(jìn)行最終審批。經(jīng)審批后承辦律師才能出庭代理或制作法律文書。 第三十三條 承辦律師間意見不一致的處理 案件由兩名以上的律師承辦的,主辦律師、協(xié)辦律師或律師助理的代理意見不同,應(yīng)充分進(jìn)行討論并吸收合理意見,不能達(dá)成統(tǒng)一意見的,由事務(wù)所主任最終裁定選擇代理意見。 合伙人對各類法律文書的審核同意和事務(wù)所對重大疑難案件的集體討論意見,均不能免除承辦律師對所承辦案件應(yīng)承擔(dān)的獨(dú)立質(zhì)量保證責(zé)任,但經(jīng)事務(wù)所主任最終裁定選擇的代理意見與承辦律師的意見相佐的除外。 第三章 附 則 第三十四條 必須以書面方式由當(dāng)事人簽收的有關(guān)事項(xiàng) 以下事項(xiàng)須由當(dāng)事人以書面方式簽收: 1、承辦律師代為簽收的各類法律文書的送達(dá); 2、承辦律師代收的證據(jù)原件; 3、其他須由當(dāng)事人簽收的法律文書。 第三十五條 罰則 承辦律師違反本規(guī)程給當(dāng)事人造成損失并應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任的,由本所先行向當(dāng)事人賠償后,再向承辦律師追償。但屬于保險(xiǎn)公司理賠范圍的賠償額除外。 共同承辦的法律事務(wù)的賠償責(zé)任分擔(dān)比例,應(yīng)與共同承辦律師在承辦該案時的報(bào)酬分成比例相對應(yīng)。 承辦律師因未采納其他共同承辦律師提出的正確意見而導(dǎo)致的責(zé)任事故的賠償責(zé)任,由該承辦律師承擔(dān)全部賠償責(zé)任。 第三十六條 表單 1、法律文書簽收單; 2、承辦律師出差告假單; 3、調(diào)查取證申請書; 4、延長舉證期限申請書; 5、證人出庭申請書; 6、回避申請書; 7、鑒定、審價(jià)申請書; 8、訴訟風(fēng)險(xiǎn)告知書; 9、當(dāng)事人對訴訟文書、調(diào)解方案的確認(rèn)書。 |
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