當(dāng)前，由于錄音器材的廣泛普及，民事訴訟活動中，一些事先未能獲得證據(jù)，往往能在事后通過偷偷錄音等方式得以補(bǔ)救，那么私下錄音的證據(jù)是否有效？實(shí)際操作中應(yīng)當(dāng)注意些什么？對此，本堂作了些梳理，以饗大家。

毋庸置疑，符合一定條件的錄音證據(jù)是合法有效，可作證據(jù)使用的。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》規(guī)定：對于有其他證據(jù)佐證并以合法手段取得的、無疑點(diǎn)的視聽資料或者與視聽資料核對無誤的復(fù)制件，人民法院應(yīng)當(dāng)確認(rèn)其證明力。所以，錄音、錄像等視聽資源同樣可以作為證據(jù)向法庭提供。

　　但實(shí)際操作中當(dāng)注意把握以下幾點(diǎn)：

1.通話中內(nèi)容要明確指出雙方姓名。一定得是身份證上的名字并且是全名,不要用乳名或曾用名，不要報(bào)身份證號,以免引起對方的猜疑而導(dǎo)致錄音失敗.

2.與訴訟有關(guān)內(nèi)容要明確提出，如時(shí)間、地點(diǎn)、當(dāng)事人承諾、款項(xiàng)、金額等具體細(xì)節(jié),越詳細(xì)、越具體越好.注意: 這些細(xì)節(jié)要和其它證據(jù)資料上的細(xì)節(jié)要保持一致,否則會削弱本身的證明力.

3.通話要清晰，以呼吸聲都可以聽到為佳，如果撥打?qū)Ψ绞謾C(jī),要選擇對方信號較強(qiáng)的情況下進(jìn)行通話。

4.選擇對方非工作時(shí)間進(jìn)行通話,不要太晚也不要太早.以免引起對方的不快或干擾到對方正常工作而導(dǎo)致錄音內(nèi)容不完整甚至是錄音失敗.

5.撥打時(shí)盡量選用座機(jī)并且選擇合格的錄音設(shè)備。這些技術(shù)設(shè)備會直接影響到錄音的質(zhì)量和成敗。通話錄音效果要清晰，不要用SD卡類錄音電話,要選擇內(nèi)置芯片型錄音電話。市場上這種產(chǎn)品不少，可以根據(jù)自己的需求選購，以穩(wěn)定、清晰、內(nèi)置芯片為要。

6.保護(hù)好錄音數(shù)據(jù)，不僅要拷貝到電腦里，還需要將錄音電話等設(shè)備帶到法庭現(xiàn)場,也以證據(jù)形式出現(xiàn)。

7、建議在操作之前咨詢一下律師，以獲得更專業(yè)的幫助。

另外，實(shí)際操作中還當(dāng)注意把握以下幾點(diǎn)：

　　1、錄音之前，不要打草驚蛇。

　　2、錄音之前，一定要梳理材料，挑選出需要錄音的關(guān)鍵內(nèi)容，不要遺漏，對手不可能給你第二次機(jī)會。

　　3、談話時(shí)態(tài)度、語氣一定要和善。

　　4、錄音完畢后要整理成書面材料，并克制成光盤，以備遞交法院。

　　5、要保留原始錄音，如在錄音筆中，不要刪掉，因?yàn)榭赡芤婕颁浺翳b定。

參考案例：

錄音證據(jù)是否可以作為認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)

作者： 邵海峰、吳玉鳳

來源：中國法院網(wǎng)

[案情]

2001年11月22日，裔慶國與顧正兵、曾正萍簽訂一份購房協(xié)議，約定：裔慶國以顧正賓名義訂購位于城區(qū)長壩村一組境內(nèi)的農(nóng)民公寓8號樓403室房屋一套。協(xié)議生效后，裔向顧分批支付103957.69元，并取得房屋鑰匙，但沒有入住。2004年2月，顧將該房屋出售給第三人張某，獲價(jià)款13萬元。張某進(jìn)行裝璜并入住。同年11月，顧取得該房屋的產(chǎn)權(quán)證書。此后，裔認(rèn)為顧出售房屋給第三人的行為違約，要求顧繼續(xù)履行合同、交付房屋或按當(dāng)?shù)厣唐贩繂挝幻娣e的均價(jià)賠償損失。顧認(rèn)為雙方已終止履行，承認(rèn)返還已支付款項(xiàng)，但不同意賠償損失，同時(shí)認(rèn)為購房協(xié)議屬無效協(xié)議。雙方發(fā)生糾紛，且不能協(xié)商一致，2004年11月，裔向法院起訴。

一審法院經(jīng)審理后認(rèn)為，雙方當(dāng)事人的爭議在于：購房協(xié)議是否有效？顧正兵是否違約？審理中，裔慶國提供了其與顧證兵的談話錄音。在該錄音中，顧承認(rèn)了擅自出售房屋給第三人，并同意給予一定的賠償。一審法院認(rèn)定購房協(xié)議有效，被告顧違約，應(yīng)當(dāng)將收取的購房款返還原告，并承擔(dān)賠償損失的民事責(zé)任。

顧不服一審判決，向鹽城市中級人民法院提出上訴。二審法院經(jīng)審理后認(rèn)為原審法院認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律并無不當(dāng)，故駁回上訴，維持原判。

[案件評析]

本案在證據(jù)的分析認(rèn)證上存在的爭點(diǎn)是：裔提供的與顧的談話錄音雖然可以證明顧某擅自出售房屋給第三人的事實(shí)，但該談話錄音沒有取得顧某的同意，屬私自錄音，能否作為證據(jù)采納？

對此，有完全相反的兩種意見：一種意見認(rèn)為，裔提供的錄音沒有取得顧的同意，系非法行為，該錄音資料不能作為證據(jù)使用；另一種意見認(rèn)為，該錄音資料雖然是私自錄制，但系當(dāng)事人為證明過去發(fā)生的民事行為而錄制，其中不存在欺詐、威脅、利誘，不涉及個人隱私，具有證明力，應(yīng)作為認(rèn)定本案的證據(jù)。筆者同意第二種意見。

綜觀世界各國，以非法手段取得證據(jù)為各國法律所禁止，且取得的證據(jù)材料在訴訟上亦不得作為證據(jù)予以認(rèn)定。判斷是否屬于非法手段的一個重要方面就是，證據(jù)的取得是否侵害了他人的隱私權(quán)。何謂隱私權(quán)，我國臺灣地區(qū)學(xué)者認(rèn)為：“隱私權(quán)是對個人私生活的保護(hù)，使每個人能安寧居住，不受干擾，未經(jīng)本人同意者，其與公眾無關(guān)的私人事務(wù)，不得刊布或討論，其個人姓名、照片、肖像等非事前獲得本人同意，不得擅自使用和刊布，尤不得作商業(yè)上的用途?！保ㄅ_灣地區(qū)呂光：《大眾傳播與法律》，臺灣商務(wù)印書館1981年版，第66頁。）大陸學(xué)者認(rèn)為：“隱私權(quán)是自然人享有的對其個人的、與公眾利益無關(guān)的個人信息、私人活動和私有領(lǐng)域進(jìn)行支配的一種人格權(quán)?！保ㄍ趵髦骶帲骸度烁駲?quán)新論》，吉林出版社1994年版，第487頁）我國民事訴訟法規(guī)定，視聽資料作為法定證據(jù)形式之一，必須經(jīng)過查證屬實(shí)，才能作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。目前，世界各國對錄音證據(jù)的搜集方式都有較為嚴(yán)格的規(guī)定，一般認(rèn)為非法取得的錄音證據(jù)不得作為訴訟證據(jù)使用，非法形式主要限于竊聽他人間的談話、采用欺詐、威脅、利誘等手段取得的錄音資料。1995年3月6日，最高人民法院在《關(guān)于未經(jīng)對方當(dāng)事人同意私自錄制其談話取得的資料不能作為證據(jù)使用的批復(fù)》中指出：“證據(jù)的取得必須合法，只有經(jīng)過合法途徑取得的證據(jù)才能作為定案的根據(jù)。未經(jīng)對方當(dāng)事人同意私自錄制其談話，系不合法行為，以這種手段取得的錄音資料，不能作為證據(jù)使用?！痹摋l批復(fù)是對我國證據(jù)法上的視聽資料規(guī)定了可采性規(guī)則，即以消極方式規(guī)定了排除規(guī)則，具有一定的積極意義。但是，該司法解釋對證據(jù)法的影響總體上是消極的。所謂“未經(jīng)對方當(dāng)事人同意私自錄制其談話”，是僅指國外法律中經(jīng)常提到的竊聽他人之間的談話？抑或兼指談話一方當(dāng)事人秘密的將彼此之間的談話內(nèi)容或活動記錄下來？但無論是哪一種，這種規(guī)定都有不合理性。首先，竊聽他人的談話與錄制自己與他人的談話具有本質(zhì)的不同。其次，雙方當(dāng)事人之間進(jìn)行的民事活動，一般與個人隱私權(quán)無直接關(guān)聯(lián)，錄音的內(nèi)容也只是記錄當(dāng)事人間曾經(jīng)發(fā)生過的民事行為，目的是再現(xiàn)事實(shí)發(fā)生、發(fā)展的過程，這種錄音方式并不違反法律規(guī)定，不具有違法性，也不屬于任何法律追究的對象。而且，要求錄音須事先取得對方當(dāng)事人的同意，幾乎使作為證據(jù)搜集方式之一的錄音的取得成為不可能。畢竟，現(xiàn)實(shí)中一方明知理虧而又偏偏同意錄制其談話的情況少之又少。即使先前同意，后來在訴訟中發(fā)現(xiàn)錄音對己不利，也可以斷然否認(rèn)曾經(jīng)同意錄音，這樣就可以很輕易的導(dǎo)致錄音證據(jù)無法被采納。因此，籠統(tǒng)的規(guī)定凡“未經(jīng)對方當(dāng)事人同意私自錄制其談話，系不合法行為”，存在明顯的不合理。

筆者以為，對私自錄音的合法性，不宜不加區(qū)別的一概否定。只要錄音是屬于錄制人自己和他人之間的談話，錄音內(nèi)容沒有涉及個人隱私或其他商業(yè)秘密，也不存在欺詐、脅迫、利誘等情形的，即使該錄音沒有取得對方當(dāng)事人的同意，仍可作為認(rèn)定事實(shí)的證據(jù)采用。在具體認(rèn)定案件事實(shí)時(shí)，可以結(jié)合案件的其他證據(jù)，進(jìn)行綜合判斷，以達(dá)到最大程度的接近客觀真實(shí)的目的。