來源：楊文戰(zhàn)律師的法律博客

作者：楊文戰(zhàn)律師

打官司打的就是證據(jù)，在書面證據(jù)缺乏的情況下，錄音證據(jù)在很多案件中就成了關(guān)鍵?！颁浺簟狈绞饺∽C，尤其是私下錄音是否合法？“錄音證據(jù)”能起到什么作用？錄音取證要注意什么？

一、錄音（錄像）證據(jù)是否可以成為證據(jù)？

首先肯定地說，錄音或錄像證據(jù)是法律允許的證據(jù)形式之一。在《民事訴訟法》第63條規(guī)定了八種形式的證據(jù)，其中第四項是“視聽資料”也就是錄音錄像證據(jù)。在《繼承法》中，也有“錄音遺囑”的規(guī)定。所以，視聽資料法律允許的證據(jù)形式，是沒有任何爭議的。

問題在于，很多錄音證據(jù)是在未征得對方同意的情況下，偷錄取得的。偷錄所得錄音證據(jù)，是否還是合法的，就是個問題了？

二、在對方不知情的情況下，取得的錄音證據(jù)是否合法？

按法律規(guī)定，非法取得的證據(jù)是不可以作有效證據(jù)的，錄音證據(jù)如果是非法取得的，也仍然不能作為有效證據(jù)使用。

最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第70條規(guī)定：

一方當事人提出的下列證據(jù)，對方當事人提出異議但沒有足以反駁的相反證據(jù)的，人民法院應(yīng)當確認其證明力：

（三）有其他證據(jù)佐證并以合法手段取得的、無疑點的視聽資料或者與視聽資料核對無誤的復(fù)制件；

該條款對視聽資料作了明確的限制，首先就要求是“合法手段取得的”！

那么，在對方不知情、未同意的情況下，偷錄是合法手段還是非法手段呢？

在司法實踐中，這要看具體情況分析：

1、如果是與對方當面或電話溝通過程中，偷偷錄制雙方溝通的過程取得的視聽證據(jù)。一般認為屬于合法取得，有效。

2、如果是采取在他人居所、工作場所等安置偷錄設(shè)備，或者是采取其他非法手段取得的視聽證據(jù)，一般認為不屬于合法取得，無效。

三、錄音證據(jù)的證明力強嗎？

在司法實踐中，確實有不少案件，因為錄音證據(jù)起了關(guān)鍵作用，讓持有該證據(jù)的當事人勝訴。這樣的案例不時就有報道，有些人就以為手持錄音證據(jù)就萬事無憂了，這個觀點是錯誤的。

剛才提到的《關(guān)于民事訴訟證據(jù)若干規(guī)定》第70條，對錄音證據(jù)所加的限制，除了“合法手段取得”外，還有其他限制。比如“有其他證據(jù)佐證”、“無疑點”。

《民事訴訟法》第71條規(guī)定：

人民法院對視聽資料，應(yīng)當辨別真?zhèn)?，并結(jié)合本案的其他證據(jù)，審查確定能否作為認定事實的根據(jù)。

一般來講，如果只有錄音證據(jù)，沒有其他佐證，得到法院支持是有難度的。

另外，由于當事人缺乏經(jīng)驗，錄音內(nèi)容不清楚、不準確，無法和其他證據(jù)相互佐證，也導(dǎo)致有些合法取得的錄音證據(jù)，最終不能成為定案依據(jù)。所以，錄音證據(jù)的收集，也是有很多注意事項的！

四、收集錄音（錄像）證據(jù)要注意什么？

錄音取證并不簡單，是有技術(shù)含量的，根據(jù)司法實踐，楊文戰(zhàn)律師總結(jié)了十大要點：

1、要以合法手段收集

這一點是基礎(chǔ)，前面分析過了。判斷合法性在參考很多因素，通常來講，雙方當面溝通時一方持錄音設(shè)備或者電話溝通時一方直接電話錄音，從手段上講，都是合法的。

2、談話內(nèi)容要有一些基本要素

談話內(nèi)容中要有時間、雙方身份、地點等因素，在案件往往有重要作用，最好溝通過程中有明確確認。

3、錄音取證要盡早

在雙方?jīng)]有發(fā)生大的矛盾沖突，至少是還沒有起訴之前，通過錄音方式取證，還是有機會的。起訴后，再收集證據(jù)，一般很難成功。

4、要根據(jù)案情設(shè)定談話內(nèi)容的關(guān)鍵點

要根據(jù)案情和手里掌握的其他證據(jù)，來設(shè)計錄音證據(jù)要固定的關(guān)鍵點，要與訴求目一致，要與其他證據(jù)能相互佐證。對于關(guān)鍵內(nèi)容，可能的話，要多次確認。

5、談話的語氣、溝通方式事先要設(shè)計好

表達要自然，否則對方可能會警覺，導(dǎo)致喪失取證機會；

不要以威脅的口吻交談，以威脅方式取得的證據(jù)，可能認定為違法；

盡量平和溝通，在激動爭吵過程中的表達，可能會認定為非真實意思表示；

涉及關(guān)鍵點的語言內(nèi)容要清楚明確，不能含糊不清；

可能的話，關(guān)鍵內(nèi)容應(yīng)由對方明確表達，而不是只答復(fù)“嗯”“啊”；

6、錄音取證要固定的事實，不是各方對事實的看法

是非對錯自有法官來判斷，當事人舉證的目的是固定曾經(jīng)發(fā)生的客觀事實，不要在各方不同觀點或?qū)Ψ傻目捶ㄉ霞m纏。

7、注意控制談話的時間和節(jié)奏

法庭上的時間寶貴，錄音取證的時間不宜過長。如果做不到短時間取證，要控制錄音取證的關(guān)鍵內(nèi)容，最好集中在某一或某幾個時間點上，不要太散亂。

8、注意保留錄音的原始載體

對視聽資料的真實性產(chǎn)生爭議時，可能會需要司法鑒定，這時要向法院提供原始的視聽資料載體，所以原始的載體要保留好，不要復(fù)制后丟失或覆蓋毀掉。

9、要提供完整錄音證據(jù)，而不能擅自剪輯、截取

要保留視聽資料的完整性，剪輯、截取后的錄音證據(jù)，通常是無效的。

10、向法院提供錄音證據(jù)要有文字版

向法院提供錄音證據(jù)的方式通常是刻盤，而且要給對方一份，對方要仔細核實的，而且應(yīng)該向法庭提供文字整理版，這是形式上的基本要求。

以上，是楊文戰(zhàn)律師總結(jié)的關(guān)于錄音錄像證據(jù)的一些法律規(guī)定和注意事項。當然，以錄音方式舉證很大程度上是退而求其次的一種選擇，錄音證據(jù)也有其局限性，可以的話，還是事先以書面方式固定、收集證據(jù)。尤其是在商業(yè)交往中，更應(yīng)該養(yǎng)成以書面文件規(guī)范雙方行為的習慣！