一、《現(xiàn)場筆錄》的法律地位
 案例：
　　個體工商戶王某的營業(yè)執(zhí)照載明的經(jīng)營場所為某布匹市場2排20號。去年某月，王某擅自移至該市場2排45號經(jīng)營。工商所的執(zhí)法人員發(fā)現(xiàn)后，制作了《現(xiàn)場筆錄》，并決定對王某予以50元的當(dāng)場處罰。該《現(xiàn)場筆錄》王某拒絕簽名，執(zhí)法人員在《現(xiàn)場筆錄》上載明了王某違法行為的時間、地點和拒絕簽名的情況，因當(dāng)時沒有其他人員在場，故《現(xiàn)場筆錄》上沒有其他證人簽名。后王某不服處罰，訴至法院，稱現(xiàn)場檢查時他不在場，并出具了一位朋友的證言為其作證。
當(dāng)事人拒絕簽名的《現(xiàn)場筆錄》能否作為定案依據(jù)  ？對于能否依據(jù)沒有當(dāng)事人和證人簽名的《現(xiàn)場筆錄》，認定王某的違法事實成立，分歧意見較大，有爭議：
       第一種意見認為，王某的違法事實不成立。理由是：王某主張其當(dāng)時不在場，并有一位朋友為其作證，工商所的《現(xiàn)場筆錄》上，既沒有王某的簽名也沒有其他證人的簽名。據(jù)此，工商所的處罰依據(jù)的事實不清、證據(jù)不足，顧不能認定王某行為違法。
　　第二種意見認為，王某的違法事實無法認定。理由是：本案中，工商所對于王某是否在現(xiàn)場，除《現(xiàn)場筆錄》外沒有其他證據(jù)，并且《現(xiàn)場筆錄》上又沒有王某和其他證人的簽名；而王某主張其不在場也僅依據(jù)朋友的證言，該證言證明力較弱并不能單獨作為定案的依據(jù)。所以雙方證據(jù)均不充分，故對王某是否違法事實無法認定。
　　第三種意見認為，王某的違法事實成立。
評析：
　　我們同意第三種意見。理由如下;
　?。ㄒ唬⒃摗冬F(xiàn)場筆錄》形式合法。依據(jù)最高人民法院《關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》（以下簡稱《規(guī)定》）第十五條：“根據(jù)行政訴訟法第三十一條第一款第（七）項的規(guī)定，被告向人民法院提供的現(xiàn)場筆錄，應(yīng)當(dāng)載明時間、地點和事件等內(nèi)容，并由執(zhí)法人員和當(dāng)事人簽名。當(dāng)事人拒絕簽名的，應(yīng)當(dāng)注明原因。有其他人在場的，可有其他人簽名。法律、法規(guī)和規(guī)章對現(xiàn)場筆錄的制作形式另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！睋?jù)此，在當(dāng)事人拒絕簽名或不能簽名的情況下，執(zhí)法人員“應(yīng)當(dāng)”注明原因，否則，該《現(xiàn)場筆錄》不合法。對于有其他人在現(xiàn)場的情況下，該條文的規(guī)定是“可有其他人簽名”，這意味著“也可不由他人簽名”。沒有其他人在現(xiàn)場的情況下，是否要求其他單位或組織現(xiàn)場見證并簽名，法律未做強制性規(guī)定。
　　因此，只要行政機關(guān)向人民法院提供的《現(xiàn)場筆錄》載明了時間、地點和事件等內(nèi)容，有執(zhí)法人員的簽名，并注明了當(dāng)事人拒絕簽名或不能簽名的原因，即已滿足了法律規(guī)定的形式要件，即使在《現(xiàn)場筆錄》上沒有當(dāng)事人的簽名，也沒有其他證人的簽名，該《現(xiàn)場筆錄》依然合法。
　　（二）、該《現(xiàn)場筆錄》的證明效力大于證人證言。《規(guī)定》第63條對《現(xiàn)場筆錄》和證人證言的證明效力問題這樣規(guī)定：“證明同一事實的數(shù)個證據(jù)，其證明效力一般可以按照下列情形分別認定：……（二）鑒定結(jié)論、現(xiàn)場筆錄、勘驗筆錄、檔案材料以及經(jīng)過公證或者登記的書證優(yōu)于其他書證、視聽資料和證人證言；……”據(jù)此，在本案中《現(xiàn)場筆錄》形式合法的前提下，即使王某主張當(dāng)時不在場，并有一朋友為其作證，但該證人證言的證明效力仍然低于《現(xiàn)場筆錄》。也就是說，嚴格按照司法解釋規(guī)定，在爭議雙方分別只有《現(xiàn)場筆錄》和證人證言的單一證據(jù)條件下，法院應(yīng)將該《現(xiàn)場筆錄》作為定案的依據(jù)。
　?。ㄈ⒏鶕?jù)《行政訴訟法》第31條、《規(guī)定》第71條之規(guī)定，《現(xiàn)場筆錄》屬于可以單獨作為定案依據(jù)的證據(jù)材料，而“與一方當(dāng)事人有親屬關(guān)系或者其他密切關(guān)系的證人所做的對當(dāng)事人有利的證言”，不能單獨作為定案依據(jù)。
　　綜上所述，本案中，《現(xiàn)場筆錄》的形式合法、證明效力大于證人證言，又可單獨作為定案依據(jù)，故王某的違法事實成立。
[本案引發(fā)的思考]
　　該結(jié)論雖依法而得，并得到了司法機關(guān)的認可，但我們認為，在具體實踐中，如果將此做法作為經(jīng)驗予以推廣并執(zhí)行，不僅不會得到廣大公眾法律理性層次上和道德感性層次上的廣泛認同，相反還會使廣大公眾對工商執(zhí)法的公正性和嚴肅性產(chǎn)生懷疑。
　　《現(xiàn)場筆錄》是行政訟訴所獨有的證據(jù)形式（在民事訴訟和刑事訴訟中沒有），法律又給予《現(xiàn)場筆錄》極高的證明力和證據(jù)地位，卻沒有對其制作形式進行嚴格規(guī)范。眾所周知，法律規(guī)則只對同類社會關(guān)系作一般共性的規(guī)范和調(diào)整，導(dǎo)致法律只注意使用對象的一般性而忽視其特殊性，所以適用于一般情況能體現(xiàn)正義的法律規(guī)則，適用于個別情況其結(jié)果未必公正的。即法律有時在獲得了一般正義的同時，會喪失個別爭議。例如本案，嚴格根據(jù)法律條文規(guī)定作出的審判，卻無法符合社會公正和正義的理念。
　　具體到工商執(zhí)法實踐中，現(xiàn)場檢查是工商機關(guān)日常執(zhí)法中經(jīng)常實施的具體行政行為，與此相應(yīng)，《現(xiàn)場筆錄》也就成了最廣泛最經(jīng)常被使用的證據(jù)形式。它對于發(fā)現(xiàn)案源、調(diào)取案件證據(jù)、實施處罰有著重要的意義，僅此一證據(jù)，關(guān)系到立案、調(diào)查和處罰3個不同的程序階段，影響著案件的正確查處。對于這樣一個高效又被高頻使用的證據(jù)形式，工商法規(guī)的規(guī)定卻極為粗略。
　　工商法規(guī)中對《現(xiàn)場筆錄》的規(guī)定見于《工商行政管理機關(guān)行政處罰程序暫行規(guī)定》（簡稱58號令）。58號令第18條規(guī)定“辦案機關(guān)對案件進行調(diào)查時，應(yīng)當(dāng)收集一下證據(jù)：……（七）勘驗筆錄和現(xiàn)場筆錄”；第２２條規(guī)定“對于違法嫌疑的物品進行檢查時應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人在場，并制作現(xiàn)場筆錄；當(dāng)事人拒絕到場的，應(yīng)當(dāng)在筆錄中注明。”上述條文對《現(xiàn)場筆錄》的適用條件和某些形式要件做出了規(guī)定，但不具體也不嚴謹，我們認為這是立法上的缺憾之處。如果我們在立法上對此能及時予以細化、完善，不但能防止因個別執(zhí)法人員隨意執(zhí)法、專橫執(zhí)法，給工商執(zhí)法形象帶來的不利影響，也能真正做到讓當(dāng)事人心服口服，維護工商執(zhí)法的公正性、嚴肅性和權(quán)威性。
　　所以，我們認為，應(yīng)當(dāng)從立法上對《現(xiàn)場筆錄》的制作嚴加規(guī)范。如內(nèi)容上，《現(xiàn)場筆錄》應(yīng)該載明執(zhí)法人員出示證件、表明執(zhí)法身份的情況；還應(yīng)載明采取行政強制措施的情況，如當(dāng)場扣押財物、先行登記保存或抽樣取證的，筆錄中應(yīng)當(dāng)載明被采取措施物品的種類、數(shù)量等。形式上應(yīng)要求《現(xiàn)場筆錄》制作完成后，交當(dāng)事人閱讀，并由檢查人、記錄人、當(dāng)事人共同簽名或蓋章，當(dāng)事人拒絕到場或拒絕簽名蓋章的，應(yīng)當(dāng)在筆錄上注明。有見證人時，應(yīng)當(dāng)由見證人簽名或蓋章；沒有見證人時，可以邀請公安部門、村（居）民委員會等單位前來見證，并簽字蓋章；還可以申請公證部門對現(xiàn)場情形進行公證等，在形式上力求完備。

 二、現(xiàn)場筆錄常見問題剖析
現(xiàn)場筆錄是工商行政管理機關(guān)的辦案人員依法對違法活動有關(guān)的物品和違法現(xiàn)場進行檢查時所做的書面記錄，是工商行政執(zhí)法機關(guān)實施行政處罰的重要證據(jù)，具有較強的證明效力。其用語要客觀，記錄應(yīng)全面。但在實際辦案中，許多基層執(zhí)法人員對其重要性認識不足，做記錄時馬虎，造成現(xiàn)場檢查筆錄質(zhì)量不高，甚至出現(xiàn)嚴重失誤的情況。
（一）、現(xiàn)場筆錄常見問題
　1、記錄的詞語主觀性較強。有些執(zhí)法人員未能把握住現(xiàn)場檢查筆錄的即時性、現(xiàn)場性和真實性的要求，制作的現(xiàn)場檢查筆錄包含的主觀性因素太多。表現(xiàn)在：
（1）對物品數(shù)量不能作出精確描述。使用"大約"、"大概"、"估計有"等模糊詞語，或"多"、"余"、"左右"等不定詞語，這是制作現(xiàn)場檢查筆錄的一大禁忌。
（2）現(xiàn)場進行主觀認定。先入為主，使用"違法"、"非法"、"擅自"等詞語，或者像制作處罰文書一樣，直接在現(xiàn)場檢查筆錄中敘述違法情形。不應(yīng)該記載諸如“假酒100瓶并責(zé)令當(dāng)事人現(xiàn)場銷毀”等行政處罰情況，這樣，就使采集證據(jù)的過程變成直接進行行政處罰的過程，形成程序違法導(dǎo)致證據(jù)無效。
（3）以現(xiàn)場檢查筆錄代替詢問筆錄。有的現(xiàn)場檢查筆錄以"據(jù)當(dāng)事人口述"的形式將當(dāng)事人購進、售出物品的數(shù)量、價格等內(nèi)容記錄下來，這類現(xiàn)場檢查筆錄看起來更像詢問筆錄。
   2、 記錄的主體性內(nèi)容不全面。  有的執(zhí)法人員不能全面記錄檢查的內(nèi)容、方法、結(jié)果和相關(guān)人員的行為等情況。所記的主體性內(nèi)容不全面。表現(xiàn)在：
（1）只記錄實施現(xiàn)場檢查的結(jié)果而未記錄檢查活動的過程。如未記錄檢查過程中的拍照、錄像，收集、提取其他證據(jù)，邀請其他人員到場等情況。其實，對這些情況應(yīng)一并記錄，以相互印證，形成證據(jù)鏈。
（2）只記錄執(zhí)法人員的檢查行為而未記錄當(dāng)事人的活動狀況。如未記錄檢查過程中現(xiàn)場工人是否正在作業(yè)，營業(yè)員是否正在銷售商品，當(dāng)事人是否按要求提供票據(jù)、賬冊以配合檢查等。對這些情況，也應(yīng)一并記錄，從而體現(xiàn)現(xiàn)場檢查筆錄作為一種動態(tài)筆錄的性質(zhì)。
（3）只記錄實施檢查的內(nèi)容而未記錄采取相關(guān)措施的情況。如未記錄在檢查過程中，依據(jù)現(xiàn)場情況而作出的先行登記保存、封存、扣留等措施。按有關(guān)要求，采取相關(guān)措施也是現(xiàn)場檢查筆錄應(yīng)記載的內(nèi)容。
（4）只記錄發(fā)現(xiàn)物品的數(shù)量而未記錄其數(shù)據(jù)來源和獲取途徑。如未記錄在檢查過程中確定的物品數(shù)量依據(jù)、方法（盤點、稱重、查賬等）和過程。如此記錄的數(shù)據(jù)是否真實、合理，值得懷疑。
（5）只記錄當(dāng)事人未簽名的事實而未注明其不簽名的原因。實踐中，許多執(zhí)法人員往往忽視對當(dāng)事人未簽名原因的記載，這樣的筆錄不符合最高人民法院《關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第十五條"當(dāng)事人拒絕簽名或不能簽名的，應(yīng)當(dāng)注明原因"的規(guī)定，必須予以糾正。
    3、填寫的輔佐性項目不完整。有的執(zhí)法人員對現(xiàn)場檢查筆錄中輔佐性項目填寫不完整，甚至漏填。表現(xiàn)在：
（1）檢查時間填寫不精確。有的只填寫現(xiàn)場檢查的日期，而不填寫起止時間；有的雖然填寫了時間，卻未能精確到分鐘。
（2）檢查地點填寫不清楚。只寫到街道或村組，而未寫清門牌號，或通過選擇參照物的方式確定具體地點。
（3）當(dāng)事人身份填寫太簡單。不少現(xiàn)場檢查筆錄只填寫當(dāng)事人的姓名，不填寫其年齡、性別、身份證號碼、住址等其他基本情況。
（4）執(zhí)法證號碼填寫不齊。有的只填寫記錄人員的執(zhí)法證號碼，而漏填執(zhí)法人員的執(zhí)法證號碼。
（5）當(dāng)事人簽字不完整。只有當(dāng)事人的簽名，沒有當(dāng)事人“以上情況屬實”簽字確認。
（6）執(zhí)法人員簽名不嚴謹。查辦案件“不得少于兩人”是法定程序規(guī)定，這一規(guī)定落實到文書中的表現(xiàn)形式就是執(zhí)法人員的簽名。一個人代簽兩名，筆跡顯示為一人所為，不能佐證查案人員為兩人以上。在司法庭審中，原告很容易抓住這一點要求法庭撤銷以此作出的具體行政行為。查辦案件中執(zhí)法人員簽名確實是很小的問題，但這種細小問題卻是執(zhí)法程序中不容忽視的大問題。
（二）、現(xiàn)場筆錄制作的策略方法
   1、客觀實錄，不加評論。追求客觀真實，是制作筆錄的真諦，應(yīng)該用紀實、敘述的寫作手法來記錄檢查的情況，切忌在筆錄中作評論、推斷?，F(xiàn)場筆錄應(yīng)該是執(zhí)法人員在現(xiàn)場所看、所聽的實錄，
   2、貼近案情，詳略得當(dāng)?？梢圆扇?由大到小"、"由粗到細"的方法，首先簡要描述大環(huán)境、方位地點，再收縮到具體需要重點檢查的位置；從物品總體擺放、堆碼再聚焦到具體商品數(shù)量，包裝標簽及現(xiàn)場痕跡等等。同時，對現(xiàn)場操作人員在從事何種活動，也要作好記錄。對與具體案情關(guān)聯(lián)不大的內(nèi)容，可以簡寫，而對于與案情關(guān)聯(lián)緊密的商品、標識、人員作業(yè)情況、工具、原料、廣告、檢查過程，甚至能證明案件事實的地面污水痕跡、廢棄損毀物品的狀況都應(yīng)詳記，并盡可能地加以固定、提取。
   3、抓住重點，講究技巧。現(xiàn)場檢查中，往往可以意外地發(fā)現(xiàn)一些對定案十分關(guān)鍵的證據(jù)，要注意策略，可以采取以虛掩實、迂回反抄的方法將這些證據(jù)予以固定、提取。
  （三）、現(xiàn)場筆錄制作的要點
   1、當(dāng)事人在被檢查場所開展經(jīng)營活動的由來或當(dāng)事人與被檢查場所的關(guān)系；
   2、場所的概況。情況復(fù)雜的場所應(yīng)交代方位，必要時繪圖說明；
   3、與違法行為有關(guān)的物品、工具、設(shè)施的名稱、規(guī)格、數(shù)量、狀況、擺放位置、使用情況及相關(guān)的書證、物證；
   4、與違法行為有關(guān)的人員的活動情況，包括當(dāng)事人及其職工、幫工以及顧問、消費者的情況；
   5、檢查人員檢查的活動及結(jié)果；
   6、當(dāng)事人在檢查活動中的異常表現(xiàn)及其行為；
   7、交代現(xiàn)場詢問當(dāng)事人、旁證人員，現(xiàn)場攝影、錄像、繪圖，當(dāng)事人主動提交的證據(jù)的情況；
   8、交代抽樣取證、強制措施的情況。情況復(fù)雜、規(guī)模較大的場所，可以按照分工，由檢查人員按照各自的檢查任務(wù)，分別制作筆錄，但最后應(yīng)制作匯總筆錄，總領(lǐng)整個檢查情況。
   9、《現(xiàn)場筆錄》應(yīng)在現(xiàn)場檢查時當(dāng)場制作，不能今天檢查，第二天才完成筆錄。
   10、筆錄寫好后要交給當(dāng)事人閱讀或向其宣讀，并由當(dāng)事人簽章(逐頁)。當(dāng)事人拒絕簽名或不能簽名的應(yīng)當(dāng)注明原因，并且由2名以上執(zhí)法人員在筆錄上簽字。 有其他人在場時，可由其他人簽名。法律、法規(guī)和規(guī)章對現(xiàn)場檢查筆錄的制作形式另有規(guī)定的，從其規(guī)定。