一、意思表示的概念

民事法律行為既以意思表示為核心要素，那么，認(rèn)識(shí)民事法律行為，便須從意思表示人手。只有將意思表示的要素予以厘清，方能真正理解和把握民事法律行為及其法律要件。

意思表示，是行為能力適格者將意欲實(shí)現(xiàn)的私法效果發(fā)表的行為。意思存于內(nèi)心，是不能發(fā)生法律效果的。當(dāng)事人要使自己的內(nèi)心意思產(chǎn)生法律效果，就必須將意思表現(xiàn)于外部，即將意思發(fā)表。發(fā)表則須借助語言、文字或者表意的形體詞匯。意思表示所發(fā)表的意思，不是尋常意思，而是體現(xiàn)為民法效果的意思，亦即關(guān)于權(quán)利義務(wù)取得、喪失及變更的意思。

作為意思表示，其表示客體必須是意思，意思之外的表示，不能成立意思表示，如事實(shí)通知。事實(shí)通知又稱觀念通知，其表示的是某種事實(shí)，而非意思。合同法中規(guī)定的承諾遲到通知、債權(quán)讓與通知等雖也都是表示，但客體卻是事實(shí)，而不是意思。

民事法律行為的效果是由當(dāng)事人意思表示決定，如果雖有表示意思的行為，但法律效果不由該表示的意思內(nèi)容決定的表示之意思，仍不能成立意思表示。如催告、拒絕要約等，雖然也是一定意思的表示，然而其效果卻不取決于意思，而是取決于法律的規(guī)定，故民法上稱之為意思通知，以與作為民事法律行為要素的意思表示相區(qū)別。

二、意思表示的類型

（一）明示和默示

民事法律行為以意思表示為核心要素，所以民事法律行為形式，就是意思表示形式。民法通則第56條規(guī)定：民事法律行為可以采取書面形式、口頭形式或者其他形式。法律規(guī)定用特定形式的，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定。即民事法律行為以意思發(fā)表的載體，可分為明示和默示兩種形式。區(qū)分明示與默示的法律意義，在于若非法律特別規(guī)定，以民事法律行為處分權(quán)利的，須經(jīng)當(dāng)事人明示始得成立。

1、明示。明示是使用直接語匯實(shí)施的表示行為，除常見的口頭語言、文字、表情語匯外，還包括依習(xí)慣使用的特定形體語匯，如舉手招呼出租汽車，即表示有租用該車之意。（1）口頭形式?？陬^形式即口頭語言形式，如以口頭語言洽談并訂立的合同，以口頭語言委托代理人，以口頭立遺囑?？陬^形式的優(yōu)點(diǎn)是便捷，但也具有不易保留證據(jù)的缺點(diǎn)。（2）書面形式。書面形式即書面語言形式，主要指文字（文件、信函、電報(bào)）、圖表、照片、技術(shù)工程用圖、電子數(shù)據(jù)等形式。書面形式的特點(diǎn)是煩難不便，但卻有鄭重莊嚴(yán)和“白紙黑字，鐵案如山”的優(yōu)點(diǎn)。書面形式又分一般書面形式和公證、登記等特別書面形式：（a）公證形式，即以公證書對(duì)民事法律行為加以證明的形式。民事法律行為除法律規(guī)定必須公證的以外，是否辦理公證，應(yīng)依當(dāng)事人意思決定。（b）登記，則是國家主管行政機(jī)關(guān)對(duì)于民事主體資格和物權(quán)變動(dòng)等事實(shí)通過實(shí)質(zhì)審查，予以確認(rèn)并在專門登記簿上加以登錄的管理手段。設(shè)立法人和個(gè)體工商戶、取得和變更不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)、結(jié)婚等民事法律行為，依法必須登記。凡法定登記行為，只有依法完成登記才能發(fā)生效力。

2、默示形式。默示形式是含蓄或者間接表達(dá)意思的方式。默示所包含的意思，他人不能直接把握，而要通過推理手段才能理解。因此，默示形式只有在有法律規(guī)定或交易習(xí)慣允許時(shí)才被使用。按默示時(shí)的作為和不作為又可劃分為：（1）推定，即行為人用語言外的可推知含義的作為間接表達(dá)內(nèi)心意思的默示行為。所謂可推知，是從該行為中，一般人能夠釋易地推知其意思的內(nèi)容。例如，租賃合同屆滿，承租人繼續(xù)交付租金并為出租人接受，便可推知其表示要延展租賃期間。（2）沉默，即行為人依法或者依約以不作為間接表達(dá)內(nèi)心意思的默示行為。不作為即緘默、沉默不語。（a）民法通則第66條規(guī)定的本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意。（b）合同法第47條第2款規(guī)定的法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。（c）繼承法第25條第2款規(guī)定受遺贈(zèng)人到期沒有表示的，視為放棄受遺贈(zèng)等，都屬于法定沉默形式。此外，當(dāng)事人可以約定以沉默作為意思表示。

（二）有相對(duì)人的意思表示與無相對(duì)人的意思表示

意思表示，依其是否以向相對(duì)人實(shí)施為要件，劃分為有相對(duì)人的表示與無相對(duì)人的表示。

1、有相對(duì)當(dāng)事人所作出的意思表示。有相對(duì)人的意思表示，如要約與承諾、債務(wù)免除、合同解除、授予代理權(quán)等。意思表示有相對(duì)人時(shí)，如果意思表示到達(dá)相對(duì)人有傳遞的在途時(shí)間，則意思表示以到達(dá)相對(duì)人時(shí)生效。

2、無相對(duì)人的意思表示。如遺囑、捐助行為等，類似“自說自話”，該意思表示自完成時(shí)生效。有相對(duì)人的意思表示還可以作進(jìn)一步的劃分：（1）對(duì)特定人的表示和對(duì)不特定人的表示。須以特定人為相對(duì)人的意思表示是對(duì)特定人的表示，例如承諾、允許、撤銷等；無需向特定人實(shí)施的意思表示是對(duì)不特定人的表示，例如懸賞廣告等。區(qū)分的意義在于須以特定人為相對(duì)人的意思表示，對(duì)于非特定人不生效。（2）對(duì)話表示和非對(duì)話表示。有相對(duì)人的雙方表示，依其相對(duì)人是否處于可同步受領(lǐng)和直接交換意思表示的狀態(tài)，而劃分為對(duì)話表示和非對(duì)話表示?？陬^或者打電話直接訂立合同是對(duì)話表示；相反，通過信函交往或者經(jīng)使者傳達(dá)而訂立合同，則屬非對(duì)話表示。區(qū)分的意義在于，非對(duì)話表示，意思表示有在途時(shí)間，而對(duì)話意思表示則無，法律對(duì)兩者何時(shí)生效、撤回的規(guī)定不一樣。

三、意思表示的效果

（一）意思表示的拘束力

意思表示的拘束力，亦即意思表示的成立效力。意思表示一旦成立，表意人須受其約束，非依法律，不得擅自撤回或者變更的法律效力。意思表示作成后，將要影響表意人、相對(duì)人或第三人的利益。如表意人作成訂立合同的要約，相對(duì)人即產(chǎn)生承諾權(quán)，表意人拋棄某物的所有權(quán)，他人占有該物即不構(gòu)成非法占有或者不當(dāng)?shù)美袨?。再則，對(duì)于已作成的意思表示，表意人可否撤回或者撤銷，也事關(guān)表意人本身以及相對(duì)人和第三人的利益。

（二）意思表示拘束力的發(fā)生

意思表示拘束力自何時(shí)發(fā)生，事關(guān)表意人對(duì)于撤銷權(quán)的行使期間（即該期間始期與終期的確定），以及相對(duì)人的信賴?yán)?，同時(shí)關(guān)涉非對(duì)話意思表示傳達(dá)途中遺失或者遲到風(fēng)險(xiǎn)的負(fù)擔(dān)。

（1）《民法通則》第57條規(guī)定：民事法律行為從成立時(shí)起具有法律約束力。行為人非依法律規(guī)定或者取得對(duì)方同意，不得擅自變更或者解除。

（2）《合同法》第16、23條等就合同意思表示成立的時(shí)間做了進(jìn)一步規(guī)定。第16條、要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。第33條、當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。

四、意思表示瑕疵

民事法律行為以意思表示為核心要素，若意思表示有瑕疵，將要影響到民事法律行為的效力，使當(dāng)事人的意思無法達(dá)成預(yù)定的目的。意思表示瑕疵究竟如何影響民事法律行為的效果？民法通則的規(guī)定與合同法的規(guī)定有所不同，因此，這里僅就意思表示瑕疵概念和類型作介紹，其效果如何，在無效、可撤銷等部分再論。

（一）欺詐

所謂欺詐，是故意欺騙他人，使之陷于錯(cuò)誤的行為。受欺詐而實(shí)施的行為，則是由于他人的欺詐行為陷于錯(cuò)誤，進(jìn)而作出的意思表示。欺詐行為的法律要件是：

1、在欺詐人方面：（1）須有欺騙他人的行為。欺詐行為是故意把不真實(shí)的情況表示給別人，無論虛構(gòu)事實(shí)、歪曲事實(shí)或者隱匿事實(shí)均成立。欺詐往往呈現(xiàn)為積極行為，而消極行為，尤其是沉默，則必須是法律、合同或者商業(yè)習(xí)慣上有告知事實(shí)的義務(wù)，而未告知時(shí)才能構(gòu)成欺詐。（2）須有欺詐故意。欺詐故意，是指具有欺騙他人的故意，這種故意的含義包括兩層：第一是使相對(duì)人陷于錯(cuò)誤的故意，即行為人明知自己所表示的情事不真實(shí)，并且明知相對(duì)人有陷入錯(cuò)誤的可能；第二是有使相對(duì)人陷于錯(cuò)誤而作出意思表示的故意。這兩種故意從根本上妨礙了被欺詐人意思形成的自由。

2、在被欺詐人方面：（1）須被欺詐人因受欺詐而陷于錯(cuò)誤。被欺詐人陷于錯(cuò)誤與欺詐人的欺詐行為之間須有因果關(guān)系。如果被欺詐人并不陷于錯(cuò)誤．或者雖然陷于錯(cuò)誤，但該錯(cuò)誤不是受欺詐而產(chǎn)生，則欺詐行為不能成立。（2）須被欺詐人因錯(cuò)誤而作出意思表示。即錯(cuò)誤與意思表示之間須有因果聯(lián)系。如果被欺詐人雖然陷于錯(cuò)誤，但是并沒有因之而作出意思表示；或者雖有意思表示，卻不是因錯(cuò)誤所致，欺詐行為也不能成立。例如，一個(gè)老煙民在火車上聽到一個(gè)人在叫買紅塔山1條10元，結(jié)果這個(gè)老煙民就買了，這個(gè)問題是不是屬于欺詐，看來不是，因?yàn)樗莻€(gè)老煙民了，對(duì)于紅塔山的真正價(jià)格他是知道的，如果換一個(gè)不知道香煙價(jià)格的人，想買一條送人，結(jié)果是一條假的那就是可能是欺詐了，所以要作具體的分析才行。

（二）脅迫

脅迫是受到他人的威脅或者強(qiáng)迫，陷于恐懼而作出的不真實(shí)意思表示。威脅，是指以預(yù)告未來的損害使相對(duì)人精神感到恐懼。強(qiáng)迫，是指以對(duì)相對(duì)人或其親屬的身體強(qiáng)制或傷害。當(dāng)事人因受脅迫而作出的不真實(shí)的意思表示，即是脅迫行為。脅迫的法律要件是：

1、在脅迫人方面（1）須有脅迫行為存在。脅迫是不正當(dāng)?shù)仡A(yù)告危害，以使他人陷于恐怖的行為。最高人民法院《民通意見》第69條規(guī)定：以給公民及其親友的生命健康、榮譽(yù)、名譽(yù)、財(cái)產(chǎn)等造成損害，或者以給法人的榮譽(yù)、名譽(yù)、財(cái)產(chǎn)等造成損害為要挾，迫使對(duì)方作出違背真實(shí)的意思表示的，可以認(rèn)定為脅迫行為。（2）須有脅迫的故意。脅迫人的故意包括兩個(gè)方面：第一，須有脅迫相對(duì)人使之產(chǎn)生恐懼的故意；第二，須有使相對(duì)人因恐懼而作出意思表示的故意，即脅迫的目的在于使相對(duì)人作出迎合性意思表示。（3）須預(yù)告危害屬于不正當(dāng)，所謂不正當(dāng)，即違背誠實(shí)信用原則和公認(rèn)的道德準(zhǔn)則。違法當(dāng)然屬于不正當(dāng)，但不正當(dāng)卻不一定都違法。如何理解？例如，某甲對(duì)某乙說：“如果不簽訂合同，則告發(fā)你私拿回扣的事”，這個(gè)事例很難說這個(gè)預(yù)告是違法的，但卻肯定屬于是不正當(dāng)，因?yàn)樗缮媪讼鄬?duì)人的意思自由。這表明，違法大于不正當(dāng)，所有違法的都具有不正當(dāng)性，而有的雖然屬于是不正當(dāng)，但他不一定就是違法的。上面的例子就能說明問題。乙拿回扣當(dāng)然不是合法的，而甲說你不簽訂合同我就要告發(fā)你的問題，顯然甲的行為是不正當(dāng)?shù)?。再如，你如果不履行合同的話，我就到公安機(jī)關(guān)告你是詐騙，這個(gè)同樣也不構(gòu)成脅迫。

2、在被脅迫人方面。（1）須因受到脅迫而產(chǎn)生恐懼。如果脅迫人縱然施加脅迫，但被脅迫人并不因此恐懼，或雖有恐懼，但恐懼并不是因脅迫而生，就不能構(gòu)成受脅迫而實(shí)施的無效民事行為。（2）須因恐懼作出意思表示。即脅迫人的意思表示與其恐懼須有因果聯(lián)系。而且，其意思表示，又須迎合脅迫人的意思作出。這兩個(gè)方面必須同時(shí)存在，如果被脅迫人并不因脅迫而恐懼，就不能構(gòu)成受脅迫而實(shí)施的行為。進(jìn)一步看，即使被脅迫人產(chǎn)生恐懼，但是所實(shí)施的行為卻不迎合脅迫人的意思，也還是不能構(gòu)成受脅迫而實(shí)施的行為。因?yàn)椋苊{迫而實(shí)施的行為，其實(shí)質(zhì)在于行為人的意思形成和表示均受到不正當(dāng)干涉。

（三）乘人之危

因危難處境被他人不正當(dāng)利用，不得已而作出對(duì)自己嚴(yán)重不利的意思表示，是乘人之危而實(shí)施的行為。在這種情況下，危難人的意思形成和表示，都受到了乘危人的不正當(dāng)干涉，違背了意思自由原則，因而不能被認(rèn)為是民事法律行為。乘人之危的行為，須具備以下要件：

1、在乘危人方面。（1）須乘人之危。即對(duì)他人的危難處境加以利用。危難處境一般指經(jīng)濟(jì)上的窘迫，以及生命、身體、健康、名譽(yù)、自由等方面面臨或者陷于危險(xiǎn)或困難。（2）須有乘人之危的故意。即須有使危難人按照自己意思進(jìn)行意思表示的故意。

2、在危難人方面。（1）須危難人被迫進(jìn)行意思表示。即乘人之危與危難人的意思表示之間具有因果聯(lián)系。危難人進(jìn)行意思表示是不得已而為之，是乘危人不正當(dāng)利用的結(jié)果。如果危難人臨危不懼，不為利誘所動(dòng)，當(dāng)然談不上危難為人所用而實(shí)施的行為。（2）須危難人迎合乘危人的意思進(jìn)行意思表示。即危難人無奈而使自己的意思表示迎合乘危人的意思。如果危難人并不迎合乘危人的意思，那么他所實(shí)施的行為也就不構(gòu)成危難為人所用而實(shí)施的行為。（3）須后果對(duì)危難人嚴(yán)重不利，違反了公平原則。一個(gè)少女她不小心掉到了河里，不停地在呼叫，但沒有一個(gè)去救她，結(jié)果她說，誰要是救了她就給他2000元，這時(shí)，有一個(gè)小伙子沖下去把她給救上了，小伙子問這個(gè)少女要2000元，結(jié)果那個(gè)少女說，你這是乘人之危！這一案例到底是不是乘人之危呢？從上述的理論分析，不難看出這個(gè)不屬于乘人之危。

（四）重大誤解

重大誤解行為是基于重大錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)而實(shí)施的意思表示。所謂重大誤解，最高人民法院《民通意見》的解釋是：行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對(duì)方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可以認(rèn)定為重大誤解。概括法律的規(guī)定，重大誤解行為的要件可以分解為：

1、須有錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)。所謂錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，既包括表意人方面的錯(cuò)誤，也包括受意人的誤解。前者是發(fā)動(dòng)型錯(cuò)誤，后者則是受動(dòng)型錯(cuò)誤。錯(cuò)誤的形態(tài)很多，有把想要設(shè)定的法律關(guān)系性質(zhì)搞錯(cuò)，如把租賃當(dāng)成借用；有把標(biāo)的搞錯(cuò)的，如把18K金當(dāng)成赤金；有把價(jià)格搞錯(cuò)的，如把100元1市斤當(dāng)成100元1公斤；有把履行時(shí)間、地點(diǎn)或甚至把當(dāng)事人搞錯(cuò)的，等等。

2、須當(dāng)事人不了解其錯(cuò)誤。即當(dāng)事人屬無意中犯了錯(cuò)誤。如果是故意搞錯(cuò)，那就屬于欺詐或虛偽行為，而不再是誤解行為。

3、須錯(cuò)誤性質(zhì)嚴(yán)重。判斷錯(cuò)誤是否嚴(yán)重，應(yīng)從一般人處于表意人的地位，如果有此誤解，會(huì)不會(huì)實(shí)施該行為的標(biāo)準(zhǔn)來把握，如果不會(huì)實(shí)施，則屬性質(zhì)嚴(yán)重。