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刑事辯護發(fā)問技巧(王萬雄在刑辯論壇上的講課提綱

 昵稱65n3Hwb5 2011-11-07
刑事辯護發(fā)問技巧(王萬雄在刑辯論壇上的講課提綱)
發(fā)表時間:2010-09-09 17:34:00 閱讀次數(shù): 337      所屬分類:刑辯業(yè)務(wù)

一、發(fā)問在庭審中的地位

庭審是刑事訴訟程序中最重要的環(huán)節(jié)。

 “雙規(guī)”-初查-立案-偵查-審查起訴-審判,是一個從隱蔽逐步走向公開的過程。審判處在整個程序的最末端,是被告人和證據(jù)與公眾見面的唯一環(huán)節(jié),而且是終結(jié)性程序???、辯、審各方均受裁判文書的制約。

庭審活動最根本的任務(wù)就是質(zhì)證。

庭審所有的活動都是圍繞著質(zhì)證在鋪展。

以證據(jù)為根據(jù)所強調(diào)的就是質(zhì)證。(《關(guān)于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問題規(guī)定》第二條:認(rèn)定案件事實,必須以證據(jù)為根據(jù)。)

所有成功和精彩的案子都是在質(zhì)證上的成功和精彩。

所有失敗的案子都是質(zhì)證的失敗。

所有的冤假錯案都是在質(zhì)證環(huán)節(jié)走入歧途。

刑事辯護律師的使命就是質(zhì)證。         

發(fā)問是質(zhì)證程序中最具有民主和法治意義的活動。

偵查階段和審查起訴階段的中國式訊問具有濃郁的人治色彩:隱蔽、當(dāng)事人沒有沉默權(quán)(自證其罪)、律師沒有在場權(quán)。同步錄音錄像猶如一個美麗的童話。

發(fā)問的本質(zhì)就是公開對質(zhì)。

發(fā)問以外的其他質(zhì)證活動猶如走過場。

一場偉大問而鮮活的訴訟,必然從發(fā)問開始,發(fā)問結(jié)束,大局既定。

發(fā)問是質(zhì)證活動的“引擎”(發(fā)動機),對證人發(fā)問,就是把證人置于法律程序的汽缸內(nèi)進行壓縮,讓他朝著你需要的方向爆炸,為你的辯護提供冒著煙的動力。

辯護人:剛才公訴人問你,你說幫被告人支付了13萬元的木地板貨款,你能肯定嗎?

證人:肯定。

辯護人:有發(fā)票嗎?

證人:有。

辯護人:發(fā)票上的錢都是你付的嗎?

證人:是的。

辯護人:是商場開給你的嗎?

證人:是的。

辯護人:發(fā)票保存在什么地方?

證人:我將發(fā)票交給被告人了。

辯護人:你在這張發(fā)票上寫過什么字沒有?

證人:我記得在這張發(fā)票上寫了一個裝修隊長的名字和他的電話號碼。

辯護人:你為什么要在這張發(fā)票上寫裝修隊長的名字和電話號碼?

證人:被告人要裝修房子,問我認(rèn)不認(rèn)識搞裝修的人,我說認(rèn)識一個裝修隊長,因此就寫在這張發(fā)票上了。

辯護人:我手中的發(fā)票是你所說的那張發(fā)票嗎?

證人:是的,上面裝修隊長的名字和電話號碼都是我寫的。

辯護人:你看清楚,發(fā)票上木地板的金額是15萬元而不是13萬元,而且發(fā)票上還有廚房用具等金額共計6萬多元。作偽證是要被追究法律責(zé)任的,你不可能不知道。木地板款是你支付的嗎?

證人:我記不清楚了。

辯護人:到底是記不清楚了,還是沒有支付。

證人:應(yīng)該是沒有支付。

辯護人:到底是應(yīng)該沒有支付還是肯定沒有支付?

證人:我現(xiàn)在想來,應(yīng)該是肯定沒有支付。

辯護人:應(yīng)該是肯定沒有支付,就是沒有支付,是不是。

證人:是。

辯護人:你向偵查機關(guān)作證時說“幫被告人支付了13萬元的木地板貨款”,你說了假話,是不是?

證人:我不是故意說的假話。

辯護人:但你說的不是真話,是不是。

證人:是的。

發(fā)問,是律師展示才能最好的方式。律師生于發(fā)問,死于發(fā)問。

二、發(fā)問的特征

發(fā)問,是多方參與的對話,因此具有公開性。

審判長:被告人,你對起訴書的指控有沒有異議?

被告人:有。

審判長:有什么異議?

被告人:我沒有殺人。

審判長:公訴人有無訊問?

公訴人:有。你在偵查機關(guān)先后作過12次供述,均供述將被害人推下去摔死。今天為何翻供。

被告人:我沒有做那些事,我是被刑訊逼供的,我早就要翻供,是你們不讓我翻。在這個公開的場合,有法官在,我如果還不翻供,就沒有機會了。

發(fā)問,是面對面的交流,因此具有直接性。

辯護人:你說遭到了刑訊逼供,你不能能向?qū)徟虚L和審判員具體說一說?

證人:好。......

辯護人:你說主要是那個胖子警察打的你,這個胖子警察在旁聽席上嗎?如在,請指給審判長看一下。

被告人:那跑的一個就是的。

發(fā)問,是可以進行設(shè)計的,因此具有技術(shù)性。

辯護人:進行司法會計鑒定的時候,你認(rèn)真查閱了案卷材料,是不是?

鑒定人:是。

辯護人:如果不認(rèn)真查閱全部案卷材料,鑒定結(jié)論是不可靠的,甚至是錯誤的,是不是?鑒定人:是。

辯護人:鑒定書上說查閱案卷材料13卷,是第13卷還是共13卷?

鑒定人:共13卷。

辯護人:本案的卷宗材料共有18卷,你到底查閱的是其中哪13卷?

鑒定人:......

辯護人:你在鑒定的過程中沒有認(rèn)真查閱全部材料,是不是?

鑒定人:......

辯護人:按照你自己的說法,你作出的鑒定結(jié)論是不可靠的甚至是錯誤的。是嗎

鑒定人:......

發(fā)問,是把證人作為陣地來爭奪的戰(zhàn)爭,因此具有殘酷性。

辯護人:公訴人問你,你說“我沒指望被告人把10萬元還給我”,我在前面問你,你說“他把錢還給我,我當(dāng)然要”。審判長問你,你又說“我不會主動要他還”。我再問你一次,10萬到底是借款,還是行賄

證人:我不知道什么是行賄。

辯護人:行賄就是,你為了承包工程送給被告人10萬元,這10萬元是不準(zhǔn)備被告人還給你的。我問你,10萬元到底是借款,還是行賄?

證人:那就應(yīng)該是借款。

辯護人:10萬元到底是借給被告人的,還是借給被告人弟弟的?

證人:借給被告人弟弟。

辯護人:你以前曾經(jīng)對檢察機關(guān)說,被告人沒有把這10萬還給你,你認(rèn)為被告人有義務(wù)還錢給你嗎?

證人:是被告人介紹他弟弟向我借的錢,在我的想法里,被告人就是擔(dān)保人,所以認(rèn)為,他有責(zé)任。

發(fā)問,不論怎樣預(yù)先設(shè)計,但意料之外的事時有發(fā)生,因此具有一定的不可知性。

辯護人:你與她發(fā)生性關(guān)系時,她是否反抗?

被告人:我是過失強奸。

辯護人:為什么說是過失強奸?

被告人:那晚我喝大了,我把她當(dāng)成了自己的老婆。

發(fā)問,需要技術(shù)還要有藝術(shù),因此特別具有觀賞性。

辯護人:你現(xiàn)在的這個鼻子是被告人打傷過的那個鼻子嗎

三、律師發(fā)問的法律依據(jù)

《刑訴法》第135條:控辯雙方經(jīng)審判長許可,可以向被害人、附帶民事訴訟原告人發(fā)問。

《刑訴法》第155條:“被害人、附帶民事訴訟的原告人和辯護人、訴訟代理人,經(jīng)審判長許可,可以向被告人發(fā)問。”

《刑訴法》第156條:公訴人、當(dāng)事人和辯護人、訴訟代理人經(jīng)審判長許可,可以對證人、鑒定人發(fā)問。

《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》第138條規(guī)定:“對指控的每一起案件事實,經(jīng)審判長準(zhǔn)許,公訴人可以提請審判長傳喚證人、鑒定人和勘驗、檢查筆錄制作人出庭作證,或者出示證據(jù),宣讀未到庭的被害人、證人、鑒定人和勘驗、檢查筆錄制作人的書面陳述、證言、鑒定結(jié)論及勘驗、檢查筆錄;被害人及其訴訟代理人和附帶民事訴訟的原告人及其訴訟代理人經(jīng)審判長準(zhǔn)許,也可以分別提請傳喚尚未出庭作證的證人、鑒定人和勘驗、檢查筆錄制作人出庭作證,或者出示公訴人未出示的證據(jù),宣讀未宣讀的書面證人證言、鑒定結(jié)論及勘驗、檢查筆錄?!?/SPAN>

《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第343條規(guī)定:“公訴人對于搜查、勘驗、檢查等偵查活動中形成的筆錄存在爭議,需要負(fù)責(zé)偵查的人員以及搜查、勘驗、檢查等活動的見證人出庭陳述有關(guān)情況的,可以建議合議庭通知其出庭?!?/SPAN>

《關(guān)于辦理刑事案件排除非法證據(jù)若干問題的規(guī)定》第七條:經(jīng)審查,法庭對被告人審判前供述取得的合法性有疑問的,公訴人應(yīng)當(dāng)向法庭提供訊問筆錄、原始的訊問過程錄音錄像或者其他證據(jù),提請法庭通知訊問時其他在場人員或者其他證人出庭作證,仍不能排除刑訊逼供嫌疑的,提請法庭通知訊問人員出庭作證,對該供述取得的合法性予以證明。公訴人當(dāng)庭不能舉證的,可以根據(jù)刑事訴訟法第一百六十五條的規(guī)定,建議法庭延期審理。

2006年湖北省“兩院三廳”《關(guān)于刑事證據(jù)若干問題的規(guī)定(試行)》第十八條[偵查人員和其他人員作證]:刑事案件的有關(guān)偵查人員和其他執(zhí)法人員應(yīng)當(dāng)依法就其執(zhí)行職務(wù)時直接了解的案件情況出庭作證。

四、發(fā)問的對象

發(fā)問的對象有:

被告人:被指控犯罪而受裁判文書約束的人。

特征:

裁判結(jié)果的承擔(dān)者(辯護人發(fā)問既要盡量保持與被告人想要的結(jié)果相一致又要保持理性的距離);自證其罪的證人(辯護人應(yīng)當(dāng)對被強迫自證其罪的問題謹(jǐn)慎發(fā)問);第一個被發(fā)問的對象(為全案發(fā)問定調(diào));辯護合同的當(dāng)事人(履行合同可能不愉快)。

辯護人:你偷的那輛車放在什么地方?

被告人:賣了。

辯護人:賣的錢呢?

被告人:交了律師費。

被害人:合法權(quán)益受到犯罪行為直接侵害的人。被害人與證人最主要的區(qū)別在于,被害人同案件的處理結(jié)果有直接的利害關(guān)系。

被害人對辯護人天生反感,因此發(fā)問時應(yīng)盡量爭取其心里認(rèn)同。

辯護人:你受到了很大傷害,辯護人也表示非常同情。那天晚上有哪幾個被告人進入你的商店?

被害人:有張三、李四、王五。

辯護人:他們?nèi)齻€人手中都有刀嗎?

被害人:有。

辯護人:你身上的傷是誰砍的?

被害人:他們?nèi)齻€都砍了的。

辯護人:你曾向公安機關(guān)反映,他們?nèi)齻€人沖進你商店后就將卷闡門拉下來了,是嗎?

被害人:是的。

辯護人:你還向公安機關(guān)反映,卷闡門拉下來后,你就被拉商店后面的墻角砍了,三個被告人逃跑時卷闡門才打開。是這樣的嗎?

被害人:是的。

辯護人:你還向公安機關(guān)說,你那個卷闡門,拉下來后,必須用腳踩著,不然他就會彈起來。是這樣的嗎?

被害人:是的。

辯護人:在你被砍時,張三、李四、王五三個人中必然有一個人在踩那個卷闡門。是不是?

被害人:是的。

辯護人:你說他們?nèi)齻€人都用刀砍了你,可能是因為當(dāng)時情況緊急,你記錯了,是不是?

被害人:是的。

辯護人:記錯了沒關(guān)系。現(xiàn)在你能告訴法官,當(dāng)時是誰在踩那個卷闡門嗎?

被害人:是個子最小的一個,李四。

證人:知道案件情況并提供證言的人(被告人、被害人以外的第三人).

污點證人(行賄人、同案犯、其他立功人員)。

這是西方的一個概念。污點證人是指犯罪活動的參與者為減輕或免除自己的刑事責(zé)任,與國家追訴機關(guān)合作,作為控方證人,指證其他犯罪人犯罪事實的人。

污點證人的特點是:自私、狡猾、冷酷無情。對主要在事實和品行上進行發(fā)問。在李莊案件中,龔剛模就是一個典型的污點證人:

陳有西對證人龔剛模發(fā)問:

陳:你同李莊有仇嗎?
龔:沒有.
陳:有怨嗎?
龔:沒有.
陳:那你為了什么去檢舉他呢?是因為他幫助你排除四個可能判死刑的罪行?

龔:是因為他讓我寫了一些白紙簽字。
陳:你簽字的東西是作什么用的?
龔:我不清楚。
陳:你是黑社會頭目嗎?
龔:我不是。
陳:你指使殺人了嗎?
龔:沒有。
陳:你參加販槍了嗎?
龔:沒有。
陳:你指使販毒了嗎?
龔:沒有。
陳:那你怎么說你以前給公安的交代都是如實的?你為什么要說這些都是你干的?
龔:我聽不懂你在說什么。
陳:你在公安講的是不是事實?
龔:(摸頭)我腦殼被問暈了。法官,我不想回答了。

審:證人有權(quán)不想作證回答問題。證人退庭。

關(guān)系證人:也稱有利害關(guān)系證人,與裁判結(jié)果相關(guān)聯(lián)。主要是指與被告人、被害人有特殊關(guān)系的證人。

辯護人:你和被害人是什么關(guān)系。

證人:他是我老公。

辯護人:事發(fā)地點離你有200多米,你說你把被告人的相貌看得很清楚,你的眼睛能看多遠?

證人:我早晨起來的時候可以看得見太陽。你說我能看多遠?(平均1.496億公里)

敵意證人:證人所作證的證詞一般都會對申請方有利,這種證人就是普通證人。如果證人的確作的證詞對申請方不利,這種證人就是敵意證人。特別警惕敵意證人翻證。

公訴人:證人,你以前多次作證說被告人對你敲詐勒索了15萬元,你把被敲詐勒索的過程向法庭陳述一下。

證人:15萬元不是敲詐勒索,是被告找我借的錢。我能把錯錢的過程說一說嗎?

鑒定人:對鑒定結(jié)論在程序上進行發(fā)問可以收到事半功倍的效果。

公安部《公安機關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第238條規(guī)定:鑒定后,應(yīng)當(dāng)出具鑒定結(jié)論,由兩名以上具有鑒定資格的鑒定人簽名或者蓋章。據(jù)此,公安機關(guān)單獨一個鑒定人所作出的鑒定結(jié)論是不能作為證據(jù)使用的。

辯護人:你是什么時間接受鑒定委托的?

鑒定人:2009315日。

辯護人:鑒定結(jié)論是什么時間作出的。

鑒定人:328日。

辯護人:鑒定書上有幾個鑒定人蓋章?

鑒定人:我和張三。

辯護人:張三參與了鑒定嗎?

鑒定人:蓋了章的,當(dāng)然參與了。

辯護人:據(jù)我了解,20092月至8月,張三在美國做訪問學(xué)者,根本不在國內(nèi),他是如何參與鑒定的?

鑒定人:是這樣的嗎?

辯護人:我問你,是這樣的嗎?

勘驗人:

檢查人:

實施搜查、扣押等偵查措施的警察;

訊問人員:

訊問時其他在場人員:

搜查、勘驗、檢查等活動的見證人

其他執(zhí)法人員等:

五、發(fā)問前的準(zhǔn)備工作

熟悉案情

構(gòu)思辯護策略

制定發(fā)問提綱

提交出庭作證申請

六、發(fā)問的基本要素

1注意傾聽。傾聽是發(fā)問的基本前提。律師必須分析證人的每一個回答,對含糊其辭、前后矛盾的回答,極其需要進一步發(fā)問。

辯護人:證人,公訴人問你的時候,你說聽到槍聲,你怎么知道這是槍聲?

證人:我沒有說聽到槍聲,我是說聽到了響聲。

2、嚴(yán)格控制。

控制證人長篇大論的辯解:控制住提問的方式和節(jié)奏;要求證人給出一個準(zhǔn)確又簡短的回答;快速地從一個話題轉(zhuǎn)到另一個問題;如果一個證人回避問題,可請求法庭介入要求證人回答問題。

辯護人:公司登記時注冊資金是多少?

證人:300萬。我解釋一下。

辯護人:不需要解釋。300注冊資金到位了沒有?

證人:我是委托中介公司辦理的,我們支付了手續(xù)費的......

辯護人:直接回答,300萬注冊資金到位了沒有?

證人:注冊時有驗資報告。

辯護人:驗資報告中的資金是虛假的,是不是?直接回答。

證人:是的。

辯護人:被告人是公司的股東嗎?

證人:是的。

辯護人:你向檢察院說,被告人100萬元股份錢是你出的。事實上你一分錢都沒有出,是不是?直接回答。

證人:我不想回答這個問題。

辯護人:審判長,證人是否為被告人支付了股份錢,是本案的關(guān)鍵所在,證人必須回答。

審判長:證人必須回答這個問題。

3、把握速度。一個不講真話的證人需要時間編造謊話,在發(fā)問中不應(yīng)當(dāng)允許他有這樣的緩沖時間。

辯護人:是什么時間對被告人刑事拘留的?

訊問人員:21日。

辯護人:是什么時間將被告交給看守所羈押的?

訊問人員:27日。

辯護人;21日至27日,被告人在什么地方?

訊問人員:在檢察院的辦案區(qū)。

辯護人:在辦案區(qū)的什么地方?

訊問人員:在辦案區(qū)的訊問室。

辯護人:幾號訊問室?

訊問人員:3號。

辯護人:3號訊問室里有床嗎?

訊問人員:時間長了,我想一下。

辯護人:有沒有床,還須要想嗎?請馬上回答。

訊問人員:應(yīng)當(dāng)有。

辯護人:從錄像資料上看,根本就沒有床。你剛才的回答不是事實。是不是?

訊問人問:是的。

辯護人:被告人21日至7日睡過覺嗎?

訊問人員:肯定睡過。

辯護人:睡在什么地方?

4、努力記憶。律師的大腦里必須裝滿相關(guān)的案情和信息,有了記憶,律師的視線才可能集中在證人身上。

5、準(zhǔn)確表達。律師有責(zé)任使證人領(lǐng)會他問話的意思,簡單扼要的問話可以使法庭人員不假思索就明白律師所要表達的意思。

6、講究邏輯。發(fā)問的總體目的卻是為了從邏輯上推翻證人的證言,因此需要邏輯。

7、掌握時機。律師在發(fā)問過程中必須抓住恰當(dāng)?shù)臅r機,給證人最致命的一擊。

8、適時反對

如果辯護人不將質(zhì)疑和反對作為基本的前提,那就只是一個擺設(shè)。

對公訴人的誘導(dǎo)性、假設(shè)性、推測性、模糊性、無關(guān)性發(fā)問,辯護律師要及時捕捉信息并果斷地提出反對。

反對可以穩(wěn)定當(dāng)事人情緒,振作當(dāng)事人信心,整理當(dāng)事人思路,提醒當(dāng)事人防范訴訟陷阱。

辯護律師提出反對,是在公訴人占主導(dǎo)地位時來自辯護席上的一種聲音,一種簡潔的而亢奮情緒表達。

反對不僅只是針對公訴人,還可以針對其他辯護人員和其他發(fā)問的人員(應(yīng)當(dāng)不包括法官)

《律師參與刑事訴訟辦案規(guī)范》規(guī)定:第九十四條 針對公訴人對被告人的威逼性、誘導(dǎo)性發(fā)問和與本案無關(guān)的發(fā)問,辯護律師有權(quán)提出反對意見。反對意見被法庭駁回后,應(yīng)尊重法庭的決定。

例子:(公訴人反對辯護人)

公訴人問證人:你剛才說案發(fā)那天你到某酒店308房間拜訪了被告人,那么他說了什么?

辯護人:反對!公訴人在引誘證人,證人不應(yīng)回答。

接著,公訴人和律師就提問是否存在引誘的問題足足爭辯了一個小時。

法官:反對無效,證人必須回答這個提問。

證人答:沒說什么,當(dāng)時被告人不在酒店。

 

例子:(辯護人反對辯護人)

王五的辯護人問:張三為什么給錢到你?

答:他說李四很煩人,要我找?guī)讉€兄弟教訓(xùn)他一下。

問:怎么教訓(xùn)?

答:砍幾刀。

問:砍到什么程度?

答:就是隨便砍,砍成啥樣了就是啥樣子。

問:是不是包括把人砍死?

張三辯護人:反對。這是引誘性發(fā)問。

審判長:反對無效。被告人王五必須回答。

 

例子:(反對有效)

公訴人:被告人,你在13歲時曾在超市偷過東西,對嗎?

辯護人:反對,審判長,沒有關(guān)聯(lián)性。

審判長:反對有效。

反對,作為一種武器,在很多環(huán)節(jié)中都可以使用。

例子:

公訴人:下面宣讀證人張某的證言。

辯護人:反對,公訴機關(guān)向法庭提交的證據(jù)目錄中沒有張某的證言,不能宣讀。

審判長:“反對有效?!?/SPAN>

 

9、極力爭辯

《律師參與刑事訴訟辦案規(guī)范》規(guī)定:第九十五條 公訴人對律師的發(fā)問提出反對意見時,律師可進行爭辯。但當(dāng)法庭支持公訴人的反對意見后,律師應(yīng)尊重法庭的決定,改變問題或改變發(fā)問方式。

對反對的反對就是爭辯。

爭辯應(yīng)當(dāng)及時。

例子:

辯護人:證人,你剛才在回答公訴人提問時,你說應(yīng)該是被告人拿刀砍的人,這是你的推測,你說這個話是沒有任何事實根據(jù)的,是不是?

公訴人:反對,辯護人在誘導(dǎo)證人。

辯護人:證人說應(yīng)該是,公訴人就確信肯定是嗎?

公訴人:雖不能肯定,但證人說的不是完全沒有道理。

辯護人:證人的道理就一定是“應(yīng)該是”,是嗎?

控、辯雙方爭辯了若干個回合之后,審判長來了一個曖昧的裁決:請辯護人改變問話方式。

辯護人:證人,你親眼看到被告人拿刀砍人嗎?

證人:沒有。

對于公訴人的反對,如果辯護人不及時進行爭辯的話,辯護人的提問可能反而幫了公訴人,應(yīng)該是被告人拿刀砍的人這句話有可能被法官深信不疑。很多證人是很勢利的,在法庭上往往見風(fēng)使舵,辯護人應(yīng)當(dāng)深知證人的這一人性弱點并利用之。

10、避免沖突

《刑事訴訟法》第156條第一款規(guī)定:審判長認(rèn)為發(fā)問的內(nèi)容與案件無關(guān)的時候,應(yīng)當(dāng)制止。”

辯護人應(yīng)當(dāng)避免因制止而與法庭發(fā)生沖突。

例子:

辯護人:你認(rèn)為在本案的中,誰是主犯?

審判長:請辯護人針對本案的事實問題發(fā)問。

辯護人:好的,審判長。是誰提出將被害人扔到江里去的

11、及時補救

補救發(fā)問

公訴人:你能準(zhǔn)確判斷汽車的速度嗎?

證人:還可以。

公訴人:你自己是否駕駛汽車?

證人:沒有。

(此時,辯護人要進行補救性發(fā)問)

辯護人:審判長,我申請對證人補充發(fā)問。

審判長:準(zhǔn)許。

辯護人:你過去和現(xiàn)在是做什么工作的?

證人:我當(dāng)了28年的火車司機,剛退休不到兩個月。

12、因勢而變

發(fā)問一般按計劃進行,但要因情勢而變。

13、適時結(jié)束。律師必須知道什么時候應(yīng)該結(jié)束發(fā)問,而不是對證人的每句證言和證人了解的每個細節(jié)都進行發(fā)問。如何適時結(jié)束發(fā)問,是律師最需要學(xué)習(xí)的技巧。適時結(jié)束發(fā)問,是律師成熟的標(biāo)志。

七、發(fā)問程序中的常見問題

熟悉游戲規(guī)則

最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》第143條規(guī)定:“向證人發(fā)問,應(yīng)當(dāng)先由提請傳喚的一方進行;發(fā)問完畢后,對方經(jīng)審判長許可,也可以發(fā)問?!?/SPAN>

辯護人:審判長,辯護人是證人出庭申請人,應(yīng)當(dāng)由辯護人先發(fā)問。

優(yōu)柔寡斷

審判長:“辯護人是否需要向證人發(fā)問?”

辯護人:“有些問題公訴人好像都問到了,由于時間的關(guān)系我就不問了?!?/SPAN>

發(fā)問無目標(biāo)

發(fā)問一般基于三種情形:一是戳穿虛假證言;二是獲取或確認(rèn)信息;三是揭露證人不誠實品行。發(fā)問時應(yīng)有目標(biāo),并通過發(fā)問快速有效達到此目標(biāo),不要在目標(biāo)之外耗費時間和精力。

辯護人:被告人,我問你第十五個問題,你家里人愿意代你賠償嗎?

被告人:我不知道,你問我的家里人。

 

應(yīng)付性發(fā)問

應(yīng)付性發(fā)問,法官最反感。

張三的律師在張三承認(rèn)參與作案后發(fā)問:李四提出搶劫你也去了,是嗎?

誘導(dǎo)性發(fā)問

誘供騙證,往往適得其反,會害慘當(dāng)事人。

主犯張三的辯護律師向張三發(fā)問:

搶劫銀行的犯意不是你提起的是不是?

你當(dāng)時不想去搶劫,是李四威逼你們?nèi)サ模遣皇牵?/SPAN>

誰看門、誰撬門、誰砍人、誰搶錢,不是你分工的,是不是?

正準(zhǔn)備搶時,你說要解手借機溜了,是不是?

無關(guān)性發(fā)問

無關(guān)性發(fā)問表明發(fā)問者對案件沒有吃透。

辯護人:你剛才說還沒有來得及把收錢的事向紀(jì)委匯報,也就是說你還沒來得及把錢交給紀(jì)委,是不是?

被告人:是的。

辯護人:你沒把錢交給紀(jì)委,但也沒把錢存到銀行,是不是?

被告人:是的。

辯護人:你沒把錢存到銀行,那你就是把錢還是放在家里,是不是。

被告人:是的。

審判長:辯護人,你的發(fā)問是想表達什么意思?

辯護人:我是想說,被告人是時刻準(zhǔn)備把收到的錢上交給紀(jì)委的。

審判長:辯護人,你應(yīng)當(dāng)問,你把錢及時交給紀(jì)委了嗎?

威脅性發(fā)問

威脅性發(fā)問表明發(fā)問者底氣不足。

公訴人:你以前多次供述是受賄,今天在庭上突然翻供,在這種情況下,檢察機關(guān)有可能撤回起訴,對你的所有問題進行全面調(diào)查后再起訴。你實事求是地說,張三是不是送了20萬現(xiàn)金給你了?

損害人格尊嚴(yán)的發(fā)問

辯護人:你是個坐臺小姐,你說被告人強奸你,有證據(jù)嗎?

對發(fā)問對象估計不足的發(fā)問

李四的律師向李四發(fā)問:李四,你們幾個人去綁架,是誰提出的?

李四:好漢做事好漢當(dāng),是我提出的。

辯護人:是誰提出殺人質(zhì)的?

李四:也是我提出的,因為人質(zhì)只認(rèn)識我一個人,我害怕人質(zhì)報警。

錯誤性發(fā)問

辯護人:張三在830日的下午給了你5萬元現(xiàn)金,第二天,也就是91日的上午上班時你就交給了紀(jì)委,是這樣的嗎?

開放性發(fā)問

辯護人對自己的當(dāng)事人發(fā)問:案件發(fā)生時,你在什么地方?

這是一個非常危險的發(fā)問。

恰當(dāng)?shù)膯柗ㄊ牵?/SPAN>“案件發(fā)生時你在不在犯罪現(xiàn)場?”對于這樣的發(fā)問,被告人只能回答“在犯罪現(xiàn)場”或“不在犯罪現(xiàn)場”。

復(fù)合及混亂性發(fā)問

辯護人:請告訴法官,當(dāng)時你站在什么位置及你是否正和一名年輕漂亮的女子交談,他的名字叫什么是哪個單位的做什么工作,你們談話的內(nèi)容是什么?

證人:好的。他叫蘇丹紅。律師,請再重復(fù)一下你的問題好嗎?

歧義或多義發(fā)問

辯護人:事實上你并不知道被告人是否真的一定在現(xiàn)場而沒有離開,是嗎?

胡亂發(fā)揮

如果對方證人沒做明顯不利于己方當(dāng)事人的證言,原則上就讓他過去,不必再追問。胡亂發(fā)揮往往是幫對手的忙。

辯護人:證人,你才說被告人手中好像沒有刀。那你看到被告人向被害人揮過手嗎?

證人:律師,你提醒我了,被告人當(dāng)時好像是趕時朝被害人的頭揮了一下手的,但手中有沒有刀我不清楚,但后來我就看到被害人頭上流血了。

同證人爭論

同證人爭論是辯護人沒有能力的表現(xiàn)。

辯護人:你說被告人沒有做聲就是默認(rèn),你知道默認(rèn)是什么意思嗎?

證人:默認(rèn)的意思就是不做聲。

辯護人:不做聲就一定有什么意思嗎?

證人:如果沒有意思,為什么不直接拒絕呢?

辯護人:難道不拒絕就一定是同意嗎?

證人:不拒絕不是同意那是什么?

允許證人解釋他的答案

允許證人解釋,可能使辯護人的努力前功盡棄。

辯護人:你要送車給被告人,被告人是怎么考慮的?

證人:“我要送一輛30萬元車的給他,他口頭上表示不要。但我想,他肯定是覺得車太明顯了不方更要。過了幾天,他弟弟找我借錢,剛好要借的數(shù)額是30萬,我想,他肯定是想要現(xiàn)金,而且是以他弟弟的名義,于是我就很爽快的把錢給了他的弟弟,他弟弟還煞有介事地給我打了一個借條,4年時間了,他和他的弟弟從來沒有說要還錢的事。

以未經(jīng)證實的事實為發(fā)問前提

辯護人:股權(quán)轉(zhuǎn)讓給你之后,你是否參與公司的分紅?

被告人:股權(quán)根本沒有轉(zhuǎn)讓給我,我不存在參與分紅的問題。

糾纏式發(fā)問

辯護人:這輛車是你的,沒有其他任何人使用過你這輛車,你也沒有把車鑰匙給任何人,你多次供述說,不知道三把刀是誰放到后備箱里的,我再問你一次,后備箱里的三把刀到底是誰放的,如果不是你放的,難道是刀自己跑上去的?

被告人:反正不是我放的。

辯護人:難道三把刀都不是你放的?

態(tài)度曖昧的發(fā)問

辯護人:被害人是你姐姐,被告人是你姐夫,你姐姐懷疑你跟你姐夫有關(guān)系才發(fā)生沖突的,你姐夫?qū)⒛憬憬愦虻乖诘睾螅袥]有把你姐姐弄到醫(yī)院搶救的想法?

案卷材料顯示,被告人當(dāng)場就打過120,但被害人還是因顱骨破裂而死亡。正確的問法是:

辯護人:你姐姐倒地后,被告人打過120嗎?

證人:打過,還是用我的手機打的。

重視細節(jié)

發(fā)問時詳細詢問有關(guān)的細節(jié),才可以鋪平和墊實辯護基礎(chǔ)。

發(fā)問不看對象

向被告人發(fā)問應(yīng)圍繞有利的事實和情節(jié)入手。向受害人發(fā)問首先應(yīng)贏得彼此的“心理相容”。向證人發(fā)問應(yīng)立足于揭示其是否作偽證、假證。

暴露意圖

不要將發(fā)問意圖給證人挑明,要特別地注意讓對方證人感到發(fā)問人深不可測,確保證人無力改變或者解釋證言。

不善歸納

證人回答問題時表達不清、邏輯混亂,使人無法聽懂時,可將其回答略加歸納,使之條理化,然后讓證人作出肯定的回答。當(dāng)證人陳述時帶有行業(yè)性、區(qū)域性的詞句使人不易聽懂時,可作解釋性的發(fā)問,使其用通俗的語言回答問題。

不善總結(jié)。

如果有可能的話,律師應(yīng)作出一個有力的結(jié)論以結(jié)束發(fā)問。

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