IPO出資瑕疵解決方案

企業(yè)出資存在瑕疵，并不是個(gè)別現(xiàn)象，對(duì)于擬上市公司而言，也并不一定會(huì)構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙，關(guān)鍵還是要看以何種方式解決及解決的徹底性如何。

對(duì)于我們承接的IPO綜合服務(wù)項(xiàng)目，如果存在出資瑕疵，首先應(yīng)該做出如下判斷：

1、出資瑕疵發(fā)生日距申報(bào)期末的期間跨度是否小于36個(gè)月？如果小于36個(gè)月，則可能需要考慮調(diào)整申報(bào)期，使期間跨度大于或等于36個(gè)月。

2、出資瑕疵目前是否還持續(xù)存在？如果持續(xù)存在，則應(yīng)考慮如何盡快解決。

出資瑕疵從性質(zhì)上講是嚴(yán)重的，我們?cè)谔峁㊣PO綜合服務(wù)時(shí)，不能因?yàn)樗娼痤~較小就掉以輕心，而應(yīng)該想盡辦法徹底解決，免留后患。當(dāng)然，從成功案例來(lái)看，“所涉金額較小”也常常成為擬上市公司解釋出資瑕疵對(duì)發(fā)行上市不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙的理由之一。

一、主要解決方法及思路

對(duì)于擬上市公司持續(xù)存在的出資瑕疵，其主要解決方法及思路如下：

1、股東補(bǔ)足出資

無(wú)論是何種出資瑕疵，首先要確保此出資確實(shí)到位、資本確實(shí)是充足的，需要相關(guān)股東補(bǔ)足的，要以后續(xù)投入方式使資本到位。

關(guān)于補(bǔ)足的方式，實(shí)踐中不外乎這么幾種：以貨幣資金補(bǔ)足（包括兩種：一是股東再拿出現(xiàn)金資產(chǎn)補(bǔ)足，這種形式最直接、簡(jiǎn)單；二是股東以應(yīng)付該股東的應(yīng)付股利（如未分配利潤(rùn)經(jīng)過(guò)股東大會(huì)或股東會(huì)作出利潤(rùn)分配決議后產(chǎn)生應(yīng)付該股東的股利）補(bǔ)足），以固定資產(chǎn)或無(wú)形資產(chǎn)等資產(chǎn)補(bǔ)足，但也有以債權(quán)補(bǔ)足的。

關(guān)于補(bǔ)足的金額，一般而言是缺多少補(bǔ)多少；但更謹(jǐn)慎的做法是按照近期末財(cái)務(wù)報(bào)表每股凈資產(chǎn)折算出來(lái)的金額補(bǔ)足，剩余部分計(jì)入資本公積，如浙江銀輪機(jī)械股份有限公司。

關(guān)于補(bǔ)足的會(huì)計(jì)處理，首先應(yīng)該追溯調(diào)減“實(shí)收資本（股本）”之不實(shí)部分，涉及所得稅等稅務(wù)問(wèn)題的，還應(yīng)考慮稅務(wù)影響；然后借記相關(guān)資產(chǎn)，貸記“實(shí)收資本（股本）”、“資本公積”。但實(shí)際案例也有直接將補(bǔ)足的資產(chǎn)視為資本（股本）溢價(jià)記入資本公積，如浙江帝龍新材料股份有限公司。

2、瑕疵資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓

擬上市公司股東以權(quán)屬存在瑕疵的資產(chǎn)（如劃撥用地；產(chǎn)權(quán)未辦理過(guò)戶手續(xù)的房地產(chǎn)、股權(quán)、車(chē)輛等資產(chǎn)）出資，一種可供選擇的解決方案是將該瑕疵資產(chǎn)作價(jià)轉(zhuǎn)讓?zhuān)ㄈ绾戏食墙òl(fā)展股份有限公司）或者由原股東用等額貨幣資金置換出瑕疵資產(chǎn)（如廣東長(zhǎng)城集團(tuán)股份有限公司），徹底解決出資瑕疵，證明資本充足。

關(guān)于瑕疵資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓作價(jià)，不應(yīng)低于原出資作價(jià)；否則，除非有合理解釋?zhuān)赡鼙徽J(rèn)定為出資不足，侵害其他債權(quán)人和股東利益，需要補(bǔ)足出資。

如為產(chǎn)權(quán)未辦理過(guò)戶手續(xù)的房地產(chǎn)、股權(quán)、車(chē)輛等資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓?zhuān)瑒t存在以新瑕疵解決舊瑕疵的問(wèn)題：即相關(guān)資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)從不曾轉(zhuǎn)移到擬上市公司名下，而以擬上市公司名義出售。另外，如何以股份公司的名義完成過(guò)戶，在操作上亦需要公司調(diào)動(dòng)相關(guān)資源。

如擬上市公司股東以房產(chǎn)作價(jià)出資，但該房產(chǎn)占用范圍內(nèi)的土地并未進(jìn)入擬上市公司，還可以通過(guò)擬上市公司購(gòu)買(mǎi)土地來(lái)解決，如浙江花園生物高科股份有限公司。

3、驗(yàn)資報(bào)告復(fù)核

對(duì)于因出資不足，由股東補(bǔ)足出資的；實(shí)際出資情況與驗(yàn)資報(bào)告不符，但驗(yàn)資報(bào)告日前后已繳足資本的；驗(yàn)資報(bào)告存在形式瑕疵的：通常需要由申報(bào)會(huì)計(jì)師出具驗(yàn)資復(fù)核報(bào)告，確認(rèn)擬上市公司的注冊(cè)資本已實(shí)際到位。如果可能，還可以由原驗(yàn)資機(jī)構(gòu)對(duì)原驗(yàn)資報(bào)告補(bǔ)充出具“更正說(shuō)明”，如四川科新機(jī)電股份有限公司。

但對(duì)于原出資時(shí)未經(jīng)驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資的，如江蘇中超電纜股份有限公司，則不適應(yīng)驗(yàn)資報(bào)告復(fù)核，因?yàn)闊o(wú)復(fù)核對(duì)象。

4、取得批文及證明

注冊(cè)資本是否到位、屬實(shí)？工商部門(mén)結(jié)論的權(quán)威性是不容置疑的，在可能的情況下，應(yīng)盡可能取得工商部門(mén)確認(rèn)問(wèn)題已得到解決并免予處罰的明確意見(jiàn)，如四川川潤(rùn)股份有限公司。

資產(chǎn)權(quán)屬瑕疵，應(yīng)取得國(guó)資委、上級(jí)單位及其他資產(chǎn)權(quán)屬相關(guān)方的確認(rèn)文件，如四川北方硝化棉股份有限公司。

劃撥用地轉(zhuǎn)讓的，需取得有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府、國(guó)資委的批文，如合肥城建發(fā)展股份有限公司。

涉及稅務(wù)問(wèn)題的，需取得稅務(wù)機(jī)關(guān)免予處罰的證明文件。

5、股東承諾

盡管《公司法》對(duì)出資不到位的情況已有明確的責(zé)任歸屬，即責(zé)任股東要負(fù)補(bǔ)繳義務(wù)、其他股東負(fù)連帶責(zé)任，為進(jìn)一步明確責(zé)任避免擬上市公司的不必要糾紛，將責(zé)任不帶入上市公司，股東要出具對(duì)該出資瑕疵承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的承諾。

股東承諾有三種方式：（1）發(fā)行前全體股東承諾；（2）責(zé)任股東承諾；（3）其他股東承諾不追究責(zé)任股東責(zé)任。一般而言，第（1）種方式為最佳；如果不可行，可退而選擇第（2）種方式；第（3）種方式是第（2）種方式可供借鑒的補(bǔ)充，與后者同時(shí)使用為妥。

股東承諾內(nèi)容有：（1）對(duì)出資瑕疵可能導(dǎo)致的上市公司損失承擔(dān)無(wú)條件、連帶賠償責(zé)任，對(duì)股權(quán)比例無(wú)爭(zhēng)議；（2）承擔(dān)因擬上市公司劃撥用地轉(zhuǎn)讓可能被國(guó)家有關(guān)部門(mén)追繳的土地出讓金。 具體應(yīng)根據(jù)出資瑕疵的種類(lèi)變通。

6、中介機(jī)構(gòu)意見(jiàn)

擬上市公司出現(xiàn)出資瑕疵，在龐大的中介機(jī)構(gòu)陣容（含保薦機(jī)構(gòu)、律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、評(píng)估機(jī)構(gòu)）中，究竟需由哪些中介機(jī)構(gòu)發(fā)表意見(jiàn)，通常根據(jù)證監(jiān)會(huì)的反饋意見(jiàn)確定，但如果在首次申報(bào)時(shí)即由適當(dāng)?shù)闹薪闄C(jī)構(gòu)發(fā)表明確的意見(jiàn)也同樣不失一種好的做法。

7、誠(chéng)信

無(wú)論是何種形式的出資瑕疵，有一點(diǎn)非常重要，即股東不得有不誠(chéng)信之意圖和行為----證監(jiān)會(huì)對(duì)股東誠(chéng)信問(wèn)題十分看重，尤其是中小民營(yíng)企業(yè)更是如此。在評(píng)估出資瑕疵是否構(gòu)成實(shí)質(zhì)性影響、解決出資瑕疵、解釋瑕疵出現(xiàn)原因時(shí)都應(yīng)對(duì)此特別留意。

二、判斷是否構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙

判斷是否構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙，可分為二個(gè)層次：

第一個(gè)層次，經(jīng)過(guò)規(guī)范，現(xiàn)在已不存在不規(guī)范的問(wèn)題，即不規(guī)范問(wèn)題已解決。若當(dāng)時(shí)涉及的金額較小，此時(shí)自然不會(huì)有實(shí)質(zhì)性障礙；若當(dāng)時(shí)涉及的金額較大，則需要運(yùn)行三年。

第二個(gè)層次，經(jīng)過(guò)規(guī)范，現(xiàn)在仍然存在一定程度的問(wèn)題，即不規(guī)范問(wèn)題未完全解決。此時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮未解決的不規(guī)范問(wèn)題對(duì)擬上市公司的影響，若影響較大，則構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙；若影響較小，則不會(huì)構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙。這需要較多的專(zhuān)業(yè)判斷。

總之，企業(yè)在歷史上曾存在不規(guī)范問(wèn)題不要緊，只要找到合適的思路和方式加以解決，“不要帶著問(wèn)題申報(bào)”，就不會(huì)成為實(shí)質(zhì)性的障礙。

三、具體出資瑕疵的解決辦法

1、非貨幣資產(chǎn)出資未經(jīng)評(píng)估

在股東出資或增資過(guò)程中，如涉及非貨幣資產(chǎn)（含凈資產(chǎn)），按照我國(guó)《公司法》（包括2005年12月31日前和2006年1月1日后）相關(guān)規(guī)定，需對(duì)非貨幣資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估。如果在該類(lèi)出資或增資過(guò)程中未對(duì)非貨幣資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估，則構(gòu)成一定瑕疵，如煙臺(tái)雙塔食品股份有限公司。外資企業(yè)、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)除外。

解決辦法：

（1）提供非貨幣資產(chǎn)作價(jià)公允的證據(jù)，如：相同或類(lèi)似資產(chǎn)公開(kāi)的報(bào)價(jià)單；資產(chǎn)購(gòu)置合同、發(fā)票、報(bào)關(guān)單等（以新購(gòu)資產(chǎn)出資的），購(gòu)置日與出資日相近的證據(jù)；股東關(guān)于出資作價(jià)的確認(rèn)文件；原出資作價(jià)所參考的評(píng)估報(bào)告，并非以出資為評(píng)估目的的，可考慮由具有證券資格的評(píng)估所出具價(jià)值復(fù)核報(bào)告，如四川科新機(jī)電股份有限公司。

（2）出資方為國(guó)有企業(yè)的，需取得上級(jí)單位或國(guó)資委對(duì)出資的確認(rèn)文件,避免被認(rèn)定為國(guó)有資產(chǎn)流失。

（3）以?xún)糍Y產(chǎn)按賬面價(jià)值出資的，需申報(bào)會(huì)計(jì)師對(duì)原凈資產(chǎn)的賬面價(jià)值出具復(fù)核報(bào)告，如四川川潤(rùn)股份有限公司。

（4）股東承諾；中介機(jī)構(gòu)意見(jiàn)。

注：《中華人民共和國(guó)外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》規(guī)定，“工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專(zhuān)有技術(shù)的作價(jià)應(yīng)當(dāng)與國(guó)際上通常的作價(jià)原則相一致”，“機(jī)器設(shè)備的作價(jià)不得高于同類(lèi)機(jī)器設(shè)備當(dāng)時(shí)的國(guó)際市場(chǎng)正常價(jià)格”，未明確評(píng)估要求。

《中華人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例》規(guī)定，非貨幣資產(chǎn)出資的，“其作價(jià)由合營(yíng)各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或者聘請(qǐng)合營(yíng)各方同意的第三者評(píng)定”，“機(jī)器設(shè)備或者其他物料的作價(jià)，不得高于同類(lèi)機(jī)器設(shè)備或者其他物料當(dāng)時(shí)的國(guó)際市場(chǎng)價(jià)格”，未明確評(píng)估要求。

2、以債權(quán)出資（即債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)）

《公司法》（2005年12月31日前）是采用列舉的方式對(duì)出資方式進(jìn)行了明確，包括貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專(zhuān)利技術(shù)、土地使用權(quán)。對(duì)于以債權(quán)出資（以債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)）雖然未在列，但在現(xiàn)實(shí)中也并不少見(jiàn)。對(duì)于一般企業(yè)的債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，只要是債權(quán)真實(shí)、程序合法，無(wú)論從工商部門(mén)還是證券監(jiān)管部門(mén)也是予以認(rèn)可的，如山東寶莫生物化工股份有限公司；對(duì)于資產(chǎn)管理公司所持企業(yè)債權(quán)，在《金融資產(chǎn)管理公司條例》中有明確可以進(jìn)行“債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)”。

《公司法》（2006年1月1日后）是采用概括的方式對(duì)出資方式予以了規(guī)定，包括貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資（法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外）。使企業(yè)以債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)這種出資形式有了明確的法律依據(jù)。這里講的“法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)”，由《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》（2005年12月27日修訂）予以了明確，“股東或者發(fā)起人不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資”。

3、非貨幣資產(chǎn)的出資限額

《公司法》（2005年12月31日前）對(duì)工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專(zhuān)利技術(shù)出資占注冊(cè)資本的最高比例限定為不得超過(guò)注冊(cè)資本20%，其中：有限責(zé)任公司，國(guó)家對(duì)采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外?！蛾P(guān)于以高新技術(shù)　成果出資入股若干問(wèn)題的規(guī)定》（已于2006年5月23日廢止）則明確“以高新技術(shù)成果出資入股，作價(jià)總金額可以超過(guò)公司注冊(cè)資本的百分之二十，但不得超過(guò)百分之三十五”。但現(xiàn)實(shí)是，某些地方的高新技術(shù)開(kāi)發(fā)區(qū)或其他園區(qū)，為更加充分地鼓勵(lì)該地區(qū)的高新技術(shù)企業(yè)更快成長(zhǎng)，對(duì)以此類(lèi)出資所規(guī)定的20%限額有所松動(dòng)(如“深府辦〔2001〕82號(hào)”文)，從現(xiàn)實(shí)案例看，工商管理部門(mén)和證券監(jiān)管部門(mén)也是認(rèn)可的，如深圳市拓日新能源科技股份有限公司。

《公司法》（2006年1月1日后）只是規(guī)定全體股東的貨幣出資金額不得低于注冊(cè)資本的百分之三十，而沒(méi)有單獨(dú)對(duì)工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專(zhuān)利技術(shù)這類(lèi)無(wú)形資產(chǎn)進(jìn)行一個(gè)最高比例的限定。

按照《中華人民共和國(guó)外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》的規(guī)定，對(duì)工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專(zhuān)利技術(shù)出資占注冊(cè)資本的最高比例限定為不得超過(guò)注冊(cè)資本20%。

按照《中華人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例》的規(guī)定，對(duì)工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專(zhuān)利技術(shù)出資占注冊(cè)資本的最高比例沒(méi)有限定。

4、擬上市公司整體變更為股份有限公司

(1)是否需評(píng)估的問(wèn)題

擬上市公司整體變更為股份有限公司，《公司法》（2006年1月1日后）規(guī)定，股東以非貨幣資產(chǎn)出資均要進(jìn)行評(píng)估作價(jià)；《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》（國(guó)家工商行政管理總局令第22號(hào)，2005年12月27日）明確“……有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)由具有評(píng)估資格的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估作價(jià)，并由驗(yàn)資機(jī)構(gòu)進(jìn)行驗(yàn)資” 。且2005年12月31日前“折合的股份總額應(yīng)當(dāng)相等于公司凈資產(chǎn)額”。2006年1月1日后“折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額”。

但在現(xiàn)實(shí)中，部分地方的工商機(jī)關(guān)對(duì)此種變更并不強(qiáng)制要求進(jìn)行評(píng)估，即企業(yè)沒(méi)有進(jìn)行評(píng)估也能取得變更登記，但對(duì)擬上市公司而言，還是以進(jìn)行評(píng)估為妥。

這里面值得一提的是，由股份合作制企業(yè)直接變更為股份公司的案例，由于在成為公司法規(guī)范中的“股份公司”之前，股份合作制企業(yè)已存在“股份”，因而對(duì)于是否需要評(píng)估和審計(jì)，有不同理解。但從謹(jǐn)慎角度以及《公司法》關(guān)于非貨幣資產(chǎn)出資需進(jìn)行評(píng)估的規(guī)定理解，還是應(yīng)當(dāng)進(jìn)行評(píng)估的；至于審計(jì)，從有限公司變更股份公司來(lái)講是為了確定有限公司的“凈資產(chǎn)”數(shù)額，以進(jìn)一步將“凈資產(chǎn)”折為“股份”，因而股份合作制變更為股份公司時(shí)是否需要審計(jì)值得進(jìn)一步商榷，但如果從一般意義上講，對(duì)整體變更時(shí)出具的驗(yàn)資報(bào)告多數(shù)會(huì)引用經(jīng)審計(jì)的審計(jì)報(bào)告數(shù)據(jù)，因而同時(shí)亦進(jìn)行審計(jì)為妥。

特別強(qiáng)調(diào)的是，此時(shí)整體變更時(shí)進(jìn)行的評(píng)估，是為了確定經(jīng)審計(jì)的、將來(lái)用以折股的“凈資產(chǎn)”值不大于經(jīng)評(píng)估的“凈資產(chǎn)”值，企業(yè)絕不能據(jù)評(píng)估值調(diào)賬，否則業(yè)績(jī)將不能連續(xù)計(jì)算，中小板、創(chuàng)業(yè)板均然，這點(diǎn)需提醒企業(yè)特別注意。

（2）追溯調(diào)整股改基準(zhǔn)日凈資產(chǎn)

擬上市公司整體變更為股份有限公司，按照賬面凈資產(chǎn)折合股本。在辦理完工商登記變更手續(xù)后，申報(bào)會(huì)計(jì)師發(fā)現(xiàn)財(cái)務(wù)報(bào)表存在重大會(huì)計(jì)差錯(cuò)，追溯調(diào)整股改之前的財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)（主要指股改審計(jì)由不具有證券資格的事務(wù)所承擔(dān)的情況）。如為調(diào)增凈資產(chǎn)，則為超額出資；如為調(diào)減凈資產(chǎn)，則為出資不足。

擬上市公司因執(zhí)行企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則需追溯調(diào)整股改前的凈資產(chǎn)（股改時(shí)，原按企業(yè)會(huì)計(jì)制度口徑下的賬面凈資產(chǎn)折股），與此類(lèi)似。

解決辦法：

超額出資的，應(yīng)由股改前原股東承諾超額出資部分記入資本公積，供新老股東共享；出資不足的，后文詳述。

另一個(gè)可供選擇的解決途徑是，由申報(bào)會(huì)計(jì)師以近期時(shí)點(diǎn)為基準(zhǔn)日，對(duì)擬上市公司的財(cái)務(wù)報(bào)表進(jìn)行審計(jì)，出具審計(jì)報(bào)告；根據(jù)審計(jì)結(jié)果，重新驗(yàn)資，出具驗(yàn)資報(bào)告。擬上市公司申請(qǐng)變更注冊(cè)資本，如河南恒星科技股份有限公司。注意，變更后的注冊(cè)資本應(yīng)大于變更前的注冊(cè)資本，否則應(yīng)該履行減資的法定程序。

注：《公開(kāi)發(fā)行證券的公司信息披露規(guī)范問(wèn)答第７號(hào)――新舊會(huì)計(jì)準(zhǔn)則過(guò)渡期間比較財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)信息的編制和披露》規(guī)定：“擬上市公司在編制和披露三年又一期比較財(cái)務(wù)報(bào)表時(shí)，應(yīng)當(dāng)采用與上市公司相同的原則，確認(rèn)２００７年１月１日的資產(chǎn)負(fù)債表期初數(shù)，并以此為基礎(chǔ)，分析《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第３８號(hào)――首次執(zhí)行企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》第五條至第十九條對(duì)可比期間利潤(rùn)表和可比期初資產(chǎn)負(fù)債表的影響，按照追溯調(diào)整的原則，將調(diào)整后的可比期間利潤(rùn)表和資產(chǎn)負(fù)債表，作為可比期間的申報(bào)財(cái)務(wù)報(bào)表。”

5、改制評(píng)估日與公司成立日間隔較長(zhǎng)

國(guó)有（或集體）企業(yè)改制為有限公司，如果改制評(píng)估基準(zhǔn)日與公司成立日中間相隔時(shí)間較長(zhǎng)，在此期間必定會(huì)產(chǎn)生損益，如果產(chǎn)生收益應(yīng)歸哪方所有，新設(shè)公司還是原所有者？如果產(chǎn)生虧損則很可能使出資資本不充足，如何解決？對(duì)于此期間產(chǎn)生的收益，務(wù)必界定清楚，決不可擅自歸為新設(shè)企業(yè)。

更為常見(jiàn)的，在由有限責(zé)任公司整體變更設(shè)立股份有限公司（按賬面凈資產(chǎn)折股）過(guò)程中，如果審計(jì)基準(zhǔn)日與驗(yàn)資基準(zhǔn)日不同，由于有限公司還在正常經(jīng)營(yíng)之中，因而此期間也會(huì)產(chǎn)生利潤(rùn)或虧損。

解決辦法：不管是哪一種情況，如果是出資不足，見(jiàn)后文詳述；如果是多出資，要么返還給原出資股東（如浙江銀輪機(jī)械股份有限公司，股改不適用），要么取得原股東的承諾函，明確歸屬于全體股東共享（國(guó)企改制要考慮是否造成國(guó)有資產(chǎn)流失）。

6、出資不足

擬上市公司歷史沿革中的出資不足表現(xiàn)形式多樣，主要包括：

（1）股東實(shí)際出資金額小于驗(yàn)資報(bào)告及協(xié)議、章程，如四川川潤(rùn)股份有限公司。

（2）股東以擬上市公司自身的資產(chǎn)對(duì)擬上市公司增資，如新疆金風(fēng)科技股份有限公司。

（3）擬上市公司以非可轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本的資本公積（如企業(yè)會(huì)計(jì)制度下的接受捐贈(zèng)非現(xiàn)金資產(chǎn)準(zhǔn)備、股權(quán)投資準(zhǔn)備、外幣資本折合差額）轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本，如新疆金風(fēng)科技股份有限公司。

（4）擬上市公司以應(yīng)付福利費(fèi)轉(zhuǎn)增資本（“財(cái)工字［1995］第29號(hào)”《國(guó)有企業(yè)公司制改建有關(guān)財(cái)務(wù)問(wèn)題的暫行規(guī)定》規(guī)定工資、福利費(fèi)、職工教育經(jīng)費(fèi)不得轉(zhuǎn)作職工個(gè)人投資），如浙江銀輪機(jī)械股份有限公司。

（5）擬上市公司以資產(chǎn)的評(píng)估增值額增加注冊(cè)資本（資產(chǎn)評(píng)估增值不能作為改變賬面資產(chǎn)原值的條件），如深圳信隆實(shí)業(yè)股份有限公司。

（6）股東以同一資產(chǎn)重復(fù)出資，如浙江帝龍新材料股份有限公司。

（7）股東從中介機(jī)構(gòu)借款出資后，又歸還中介機(jī)構(gòu)，如上海泰勝風(fēng)能裝備股份有限公司。

解決辦法：

（1）充分披露可能受到的處罰，取得工商登記機(jī)關(guān)不予處罰的證明。

（2）取得其他批文及證明（工商局確認(rèn)出資且免予處罰的文件）；股東補(bǔ)足出資；驗(yàn)資報(bào)告復(fù)核；股東承諾；中介機(jī)構(gòu)意見(jiàn)。

7、劃撥地出資及出資資產(chǎn)未辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)

根據(jù)“國(guó)家土地管理局(1992)第1號(hào)令”《劃撥土地使用權(quán)管理暫行辦法》第五條規(guī)定“未經(jīng)市、縣人民政府土地管理部門(mén)批準(zhǔn)并辦理土地使用權(quán)出讓手續(xù)，交付土地使用權(quán)出讓金的土地使用者，不得轉(zhuǎn)讓、出租、抵押土地使用權(quán)。”根據(jù)1995年1月1日實(shí)施的《城市房地產(chǎn)管理法》第三十九條（2007年8月30日修訂的《城市房地產(chǎn)管理法》第四十條）規(guī)定“以劃撥方式取得土地使用權(quán)的，轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照國(guó)務(wù)院規(guī)定，報(bào)有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府審批。有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府準(zhǔn)予轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)當(dāng)由受讓方辦理土地使用權(quán)出讓手續(xù)，并依照國(guó)家有關(guān)規(guī)定繳納土地使用權(quán)出讓金。”即劃撥土地在交付土地使用權(quán)出讓金前不得作價(jià)出資。

但部分?jǐn)M上市公司因歷史遺留問(wèn)題確實(shí)存在股東以劃撥用地作價(jià)出資的情況，如合肥城建發(fā)展股份有限公司。嚴(yán)格講，以劃撥用地出資屬于一種出資不足的情形，解決思路上，適用于出資不足的解決思路和方式。但煙臺(tái)雙塔食品股份有限公司是通過(guò)以出讓方式取得土地使用權(quán)來(lái)解決的。

若擬上市公司股東作價(jià)出資的房地產(chǎn)、股權(quán)、車(chē)輛等資產(chǎn)，在投入擬上市公司時(shí)未辦理產(chǎn)權(quán)變更手續(xù)，如四川北方硝化棉股份有限公司。解決思路上，應(yīng)該首先考慮補(bǔ)辦產(chǎn)權(quán)變更手續(xù)。

上述兩個(gè)問(wèn)題也有另一種解決辦法，就是：瑕疵資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓?zhuān)蝗〉门募白C明（有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府、國(guó)資委、上級(jí)單位的批文）；股東承諾；中介機(jī)構(gòu)意見(jiàn)。

8、以權(quán)屬存在瑕疵的資產(chǎn)出資

股東以權(quán)屬存在瑕疵的資產(chǎn)出資，如四川北方硝化棉股份有限公司，包括：

（1）股東以報(bào)廢資產(chǎn)作價(jià)出資，報(bào)廢資產(chǎn)指已辦理完報(bào)廢手續(xù)，尚具有使用價(jià)值的資產(chǎn)。

（2）股東以其整體改制時(shí)未納入評(píng)估范圍的資產(chǎn)作價(jià)出資。整體改制時(shí)未納入評(píng)估范圍的資產(chǎn)指股東在進(jìn)行國(guó)有（集體）企業(yè)改制時(shí)，未將其納入評(píng)估范圍，但實(shí)際歸其占用的資產(chǎn)。

（3）股東以未合法注銷(xiāo)的子公司資產(chǎn)作價(jià)出資。未合法注銷(xiāo)的子公司資產(chǎn)指股東所屬子公司的資產(chǎn)，該子公司已注銷(xiāo)，但注銷(xiāo)程序存在瑕疵。

解決辦法：

（1）取得批文及證明（情況不同所需批文不同：（1）、（2）主要為上級(jí)單位、國(guó)資委的權(quán)屬確認(rèn)文件；（3）主要為工商確認(rèn)子公司已注銷(xiāo)的文件）。

（2）股東承諾（主要適用（3））。

（3）中介機(jī)構(gòu)意見(jiàn)（主要適用（3））。

9、其他事項(xiàng)

（1）增減資同時(shí)進(jìn)行，未履行減資程序

無(wú)論是2005年修訂前還是修訂后的《公司法》，都對(duì)減資、注銷(xiāo)等進(jìn)行了嚴(yán)格的程序性規(guī)定，在合并、分立過(guò)程中發(fā)生注冊(cè)資本變動(dòng)的，也需履行相應(yīng)的程序，這是因?yàn)槠髽I(yè)的注冊(cè)資本具有對(duì)外公示的性質(zhì)。從現(xiàn)實(shí)情況看，企業(yè)在減資的同時(shí)有新股東增資，易忽略減資程序的履行。如利達(dá)光電股份有限公司。

解決辦法：股東承諾。

（2）實(shí)為新設(shè)但工商按變更登記設(shè)立

擬上市公司的前身為國(guó)有企業(yè)改制的有限責(zé)任公司，在改制過(guò)程中實(shí)際上是以?xún)糍Y產(chǎn)作價(jià)出資新設(shè)有限責(zé)任公司。操作上常出現(xiàn)誤以為原國(guó)有企業(yè)的債權(quán)債務(wù)自然由新的有限責(zé)任公司承繼，所以沒(méi)有向債權(quán)人、債務(wù)人發(fā)出通知和公告，也沒(méi)有辦理原國(guó)有企業(yè)注銷(xiāo)登記的情況。有限責(zé)任公司改制為股份有限公司與此類(lèi)似。如安徽科大訊飛信息科技股份有限公司。

實(shí)際上，新設(shè)與整體變更很好區(qū)別，前者是股東將企業(yè)的凈資產(chǎn)作價(jià)設(shè)立一個(gè)法律主體；而后者則是股東將企業(yè)的凈資產(chǎn)折為新公司的股份而成立，原企業(yè)的債權(quán)債務(wù)、資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、人員全部由新公司承繼。從中介機(jī)構(gòu)盡職調(diào)查的角度來(lái)看，盡職調(diào)查的起點(diǎn)，對(duì)新設(shè)公司而言則是新設(shè)公司成立之時(shí)；而對(duì)整體變更設(shè)立的股份公司而言，其起點(diǎn)必須是原公司設(shè)立之時(shí)。

解決辦法：取得批文及證明（確認(rèn)原企業(yè)已注銷(xiāo)）；股東承諾。

（3）倒簽成立日期

擬上市公司為了爭(zhēng)取上市額度指標(biāo)，于設(shè)立時(shí)將設(shè)立時(shí)間提前至T 年，相應(yīng)政府部門(mén)各項(xiàng)批準(zhǔn)文件、工商注冊(cè)登記文件、驗(yàn)資報(bào)告、公司章程、創(chuàng)立大會(huì)、企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照的落款（或頒發(fā)）日期均提前至T年，而實(shí)際簽署（或頒發(fā)）日期為T(mén)+1年，股份公司實(shí)際成立和開(kāi)始經(jīng)營(yíng)的時(shí)間為T(mén)+1年。如合肥城建發(fā)展股份有限公司。

解決辦法：

（1）取得批文或證明（有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府對(duì)設(shè)立時(shí)間提前不予追究；確認(rèn)成立相關(guān)文件有效，成立日期為T(mén)+1年）。

（2）到工商登記機(jī)關(guān)辦理成立日期的更正手續(xù)。

（3）運(yùn)行三年。

此類(lèi)程序上的瑕疵問(wèn)題在解決方式上，基本都遵循一個(gè)原則，即“由上而下”的解決思路：先向有關(guān)政府部門(mén)（一般要至省級(jí)政府部門(mén)）打報(bào)告請(qǐng)求予以更正并不予追究公司責(zé)任，在經(jīng)有權(quán)部門(mén)批準(zhǔn)后，再由具體經(jīng)辦機(jī)構(gòu)予以更正，追究責(zé)任的事由于已得到批復(fù)“豁免”，因而也已不存在。

(4)股權(quán)代持

擬上市公司的股權(quán)如果存在代持現(xiàn)象，即股權(quán)不清晰。包括擬上市公司暫時(shí)收購(gòu)持有離職員工的股份，如寧夏青龍管業(yè)股份有限公司。

解決辦法：

（1）終止委托代持。特別關(guān)注實(shí)際控制人是否發(fā)生變化。

（2）股東承諾；中介機(jī)構(gòu)意見(jiàn)。