一、(本題15分) 1. 張某、王乙、王小甲。其中,張某分得4間,王乙、王小甲各分得1間。因該6間房系王某與張某的共同財(cái)產(chǎn),王某死后,張某應(yīng)獲得其中的3間,余下3間房在第一順序繼承人間平均分配。第一順序的繼承人有張某、王乙,因王甲先于王某死亡,其子王小甲享有代位繼承權(quán)。故余下3間房中張某、王乙、王小甲應(yīng)各分得1間。 2. 有效。該6間房雖屬共有財(cái)產(chǎn),但轉(zhuǎn)讓協(xié)議已經(jīng)其他共有人張某及王小甲的監(jiān)護(hù)人李某同意。 3. 曹某與朱某簽訂的協(xié)議有效。曹某與錢某簽訂的協(xié)議亦有效。 4. 不能。因曹某已與錢某辦理了房屋過戶登記手續(xù),錢某已取得了該房屋的所有權(quán),曹某履行不能,朱某只能要求曹某承擔(dān)違約責(zé)任。 5. 能。根據(jù)合同法的規(guī)定,債務(wù)人放棄其到期債權(quán)對(duì)債權(quán)人造成損害的,債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人放棄債權(quán)的行為。 6. 不能。因該賠償金是專屬于曹某自身的債權(quán),根據(jù)合同法的規(guī)定,王乙不能行使代位權(quán)。 二、(本題12分) 1. 能。受托人以自己名義與第三人訂立合同時(shí),因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù),受托人向第三人披露委托人后,第三人可以選擇受托人或者委托人作為相對(duì)人主張其權(quán)利。 2. 部分無效。因定金數(shù)額不得超過合同標(biāo)的的20%,超出部分無效。 3. 應(yīng)返還給天鵝公司。屬于不當(dāng)?shù)美?/span> 4. 應(yīng)由天鵝公司承擔(dān)。標(biāo)的物交付前發(fā)生的損失應(yīng)由出賣人承擔(dān)。 5. 不能。因?yàn)榈谌诉x定了相對(duì)人后,不能變更選定的相對(duì)人。 三、(本題16分) 1. 有效。因甲公司為抵押行為時(shí),抵押物并未轉(zhuǎn)移,甲公司對(duì)該土地仍有支配權(quán)。 2. 有效。公司以登記為成立要件,股東出資不到位不影響公司成立的效力。 3. 不能。股東在公司登記后,不得抽回投資 4. 不能。龍某占用的是公司資金,龍某僅對(duì)乙公司有返還義務(wù),對(duì)甲公司無返還義務(wù)。 5. 不應(yīng)承擔(dān)。公司成立后,股東之投資協(xié)議不能對(duì)抗公司章程,故甲公司僅有依章程向乙公司繳納出資的義務(wù),而無直接分擔(dān)公司虧損的義務(wù)。 6. 乙公司應(yīng)當(dāng)以其全部資產(chǎn)對(duì)丙銀行的債務(wù)負(fù)責(zé)。甲公司應(yīng)當(dāng)在200萬元的出資范圍內(nèi)對(duì)丙銀行的債務(wù)負(fù)責(zé)。龍某應(yīng)當(dāng)在120萬元的范圍內(nèi)對(duì)丙銀行的債務(wù)負(fù)責(zé)。 四、(本題20分) 1. 乙區(qū)法院和丙區(qū)法院。 2. 請(qǐng)求仲裁委員會(huì)作出決定或者請(qǐng)求人民法院作出裁定。一方請(qǐng)求仲裁委員會(huì)作出決定,另一方請(qǐng)求人民法院作出裁定的,由人民法院裁定。 3. 正確,原告請(qǐng)求不符合先予執(zhí)行的條件,因本案尚在審理中,合同是否解除尚無定論,當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系尚不明確。 4. 錄音帶可以作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù),該證據(jù)即使是秘密錄音,其取得方式也是合法的,只有以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法獲得的證據(jù),才不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù);會(huì)議紀(jì)要不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù),其形式有欠缺,應(yīng)當(dāng)雙方簽字。 5. 不成立。當(dāng)事人一方向人民法院起訴時(shí)未聲明有仲裁協(xié)議,人民法院受理后,對(duì)方當(dāng)事人又應(yīng)訴答辯的,視為該人民法院有管轄權(quán)。 6. 裁定撤銷原判,駁回起訴。 7. 可以根據(jù)自愿原則進(jìn)行調(diào)解,調(diào)解不成的,告知當(dāng)事人另行起訴。 8. 不能,在訴訟中,當(dāng)事人為了達(dá)成調(diào)解協(xié)議或者和解的目的作出妥協(xié)所涉及的對(duì)案件事實(shí)的認(rèn)可,不得在其后的訴訟中作為對(duì)其不利的證據(jù)。 五、(本題12分) 1.1個(gè)月。 2.可以。 3.不予準(zhǔn)許。因被告人犯罪行為嚴(yán)重,有可能被判處死刑。 4.可以準(zhǔn)許。但被告人不得再另行委托辯護(hù)人,人民法院也不再另行指定辯護(hù)律師,被告可以自行辯護(hù)。 5.應(yīng)當(dāng)恢復(fù)法院調(diào)查。 6.第二審人民法院應(yīng)當(dāng)在收到上訴狀后三日以內(nèi)將上訴狀交第一審人民法院。第一審人民法院應(yīng)當(dāng)審查上訴是否符合法律規(guī)定。符合法律規(guī)定的,應(yīng)當(dāng)在接到上訴狀后三日以內(nèi)將上訴狀連同案卷、證據(jù)移送上一級(jí)人民法院,同時(shí)將上訴狀副本送交同級(jí)人民檢察院和對(duì)方當(dāng)事人。 7.在上訴期滿之日起生效。 8.應(yīng)自收到判決書后5日內(nèi)請(qǐng)求人民檢察院提出抗訴。人民檢察院自收到請(qǐng)求后5日內(nèi),應(yīng)當(dāng)作出是否抗訴的決定并答復(fù)請(qǐng)求人。 六、(本題25分) ?。ㄒ唬╆P(guān)于甲和乙的行為 1. 甲、乙構(gòu)成搶劫罪共犯。因二人有搶劫的共同故意和搶劫的共同行為。甲、乙的搶劫屬于入戶搶劫,因?yàn)楸姆块g屬于其生活的與外界相對(duì)隔離的住所;由于乙與甲共謀入戶,甲事實(shí)上也實(shí)施了入戶搶劫行為,所以乙雖沒有入戶,對(duì)乙也應(yīng)適用入戶搶劫的法定刑。 綜合本案主客觀方面的事實(shí),可以認(rèn)定甲為主犯,乙為從犯,對(duì)于從犯乙應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或者免除處罰。 2. 甲、乙雖構(gòu)成搶劫罪共犯,但二人的犯罪形態(tài)不同: (1)甲的搶劫屬于犯罪中止。因?yàn)樵诋?dāng)時(shí)的情況下,甲完全能夠達(dá)到搶劫既遂,但他自動(dòng)放棄了搶劫行為;由于搶劫中止行為沒有造成任何損害,所以,對(duì)于甲的搶劫中止,應(yīng)當(dāng)免除處罰。 ?。?/span>2)乙的搶劫屬于犯罪未遂。一方面,不能因?yàn)榧资聦?shí)上取得了手表,就認(rèn)定乙搶劫既遂,因?yàn)樵撌直聿⒎羌讚尳偌人焖玫呢?cái)物;另一方面,乙并沒有自動(dòng)放棄自己的搶劫行為,甲的中止行為對(duì)于乙來說,屬于意志以外的原因。根據(jù)刑法規(guī)定,對(duì)于未遂犯乙,可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。 ?。ǘ╆P(guān)于甲的行為 1. 甲逼迫丙脫光衣服并猥褻丙的行為,成立強(qiáng)制猥褻婦女罪。 2. 甲乘機(jī)拿走丙手表的行為,成立盜竊罪。因?yàn)槟米呤直淼男袨橥耆媳I竊罪的構(gòu)成要件。拿走手表已不屬于搶劫罪中的強(qiáng)取財(cái)物的行為,即不屬于因暴力、脅迫或其他方法壓制或足以壓制了被害人反抗而取得手表的情形。所以,不能將取得手表的事實(shí)評(píng)價(jià)在搶劫罪中,而應(yīng)另認(rèn)定為盜竊罪。 ?。ㄈ╆P(guān)于乙的行為 1. 乙的行為不成立盜竊罪。乙客觀上為甲盜竊手表起到了一定作用(望風(fēng)),但乙并不明知甲會(huì)盜竊財(cái)物,所以,乙并不與甲構(gòu)成盜竊罪的共犯。 2. 基于同樣的理由,乙的行為也不成立強(qiáng)制猥褻婦女罪的共犯。 3. 乙將手表賣與他人的行為不成立銷售贓物罪。銷售贓物罪是指代為銷售他人犯罪所得的贓物,對(duì)于銷售自己犯罪所得的贓物的行為并不成立銷售贓物罪。乙雖在事實(shí)上銷售了甲盜竊所得的財(cái)物,但乙是誤以為該手表為與甲共謀搶劫所得的財(cái)物,并不知道手表是甲單獨(dú)犯罪所得的財(cái)物,所以,乙沒有代為銷售他人犯罪所得贓物的故意,不成立銷售贓物罪。
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