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2010年司法考試刑法復(fù)習(xí)要略

 maqing_1234 2010-08-11
一、知識體系

二、重點分布

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  1.刑法論:刑法的解釋方法,罪刑法定原則,刑法的空間效力。

  2.犯罪論:

 ?。?)犯罪構(gòu)成:身份犯,單位犯罪,不作為犯,因果關(guān)系,正當(dāng)防衛(wèi),緊急避險,罪過形式的區(qū)分,對象錯誤,打擊錯誤,因果關(guān)系錯誤。

  (2)犯罪形態(tài):預(yù)備與未遂的區(qū)分,未遂與中止的區(qū)分。

  (3)共同犯罪:部分犯罪共同說,共同故意,共同正犯,承繼的共犯,間接正犯,教唆犯,幫助犯,共犯從屬性,共犯與犯罪形態(tài),共犯與認(rèn)識錯誤。

 ?。?)罪數(shù):繼續(xù)犯,想像競合,不可罰的事后行為,牽連犯

  3.刑罰論:主刑,附加刑,累犯,自首,立功,數(shù)罪并罰,緩刑,假釋,時效

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  各章罪名重要性排序如下:

  第一級:侵犯人身權(quán)利犯罪和侵犯財產(chǎn)犯罪。其中,財產(chǎn)犯罪比人身犯罪更重要。復(fù)習(xí)這一級的罪名的精力應(yīng)占全部分論的50%。

  第二級:破壞經(jīng)濟(jì)秩序犯罪和貪污賄賂犯罪。投放精力:25%。

  第三級:妨害社會管理犯罪和危害公共安全犯罪。投放精力:20%。

  第四級:瀆職犯罪和危害國家安全犯罪。投放精力:5%。

  第五級:危害國防利益罪和軍人違反職責(zé)罪。投放精力:0%。

  三、大綱變化(考點和法條)

  (一)命題立場

  雖然2010年大綱的犯罪構(gòu)成體系從新理論的“三階層體系”回歸到舊理論的“四要件體系”,但是命題立場并未改變,仍是德日新理論,不過是溫和的新理論,而非徹底的新理論。

 ?。ǘ缎谭ㄐ拚福ㄆ撸匪孀锩?/p>

  (1)逃稅罪(原罪名:偷稅罪);(2)組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪(原罪名:組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷罪);(3)組織未成年人進(jìn)行違反治安管理活動罪(新增);(4)利用影響力受賄罪(原罪名:國家工作人員的近親屬或者關(guān)系密切的人受賄罪、離職的國家工作人員受賄罪、離職的國家工作人員的近親屬或者關(guān)系密切的人受賄罪)。

 ?。ㄈ┬谭傉撔略隹键c:

  (1)第二章(犯罪概說)第二節(jié)(犯罪的分類)中,犯罪的理論分類方面,增加了“即成犯、狀態(tài)犯和繼續(xù)犯”(了解概念內(nèi)容即可);(2)第九章(刑罰概說)第一節(jié)(刑法與刑罰權(quán))中,增加了“刑罰權(quán)”的理論,即理解國家刑罰權(quán)的內(nèi)容(四項權(quán)能)。

  (四)刑法分論變化:

  1.新增考點:(1)組織未成年人進(jìn)行違反治安管理活動罪(普通罪名;刑法第262條之二);(2)壞監(jiān)管秩序罪(普通罪名;刑法第315條);(3)非法買賣制毒物品罪(重點罪名;刑法第350條)。

  2.變更考點:(1)部分罪名被升格為重點罪名:洗錢罪、非法買賣制毒物品罪;(2)部分罪名被降格為普通罪名:重大責(zé)任事故罪、暴力取證罪、非法組織賣血罪、窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒贓罪和失職致使在押人員脫逃罪。

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  與2009年司法考試大綱比較,2010年大綱沒有刪除法律文件,要求考生閱讀43個法律文件,增加了4個法律文件,分別是:

  (1)最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售假藥、劣藥刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋;

  (2)最高人民法院關(guān)于審理洗錢等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋;

  (3)最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理妨害信用卡管理刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋;

  (4)最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端、聲訊臺制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(二)。

 四、答題技巧

  由于選擇題沒有特別的答題技巧,主要應(yīng)加強(qiáng)訓(xùn)練的是案例分析題的答題技巧。

  第一節(jié)  解答方法

  一、案例分析題的考查目標(biāo)

  刑法案例分析題旨在考查三項內(nèi)容:

  1.重點知識板塊的掌握程度

  案例分析題首先是一種知識考查,但不是對所有考點的考查,而是對重點知識板塊的考查。常考的知識板塊:

 ?。?)總則:① 犯罪未完成形態(tài),② 共同犯罪,③ 自首和立功。

 ?。?)分則:① 財產(chǎn)犯罪,② 人身犯罪,③ 貪污賄賂犯罪,④金融犯罪。

  對上述知識板塊應(yīng)達(dá)到熟練掌握的程度,這是解答案例分析題必要的知識儲備。

  2.萃取關(guān)鍵事實,找出對應(yīng)法條的能力

  近幾年的案情都比較長,而且復(fù)雜。這就要求考生具有快速閱讀能力,并快速萃取關(guān)鍵事實的能力,快速找出所考法條的能力。有些考生在這個環(huán)節(jié)的失誤的教訓(xùn)是深刻的。例如,08年有考生在閱讀刑法案例分析題時,開始以為是公司法的試題,讀到最后方知是刑法試題,又需重讀一遍。這無疑會浪費時間,并造成心慌。

  3.事實與規(guī)范的連接能力

  案情是事實,法條是規(guī)范。案例分析本質(zhì)上就是運(yùn)用法條來分析案情。

  從邏輯上看,這是一個三段論推理過程,大前提是法條,小前提是案情,最后得出結(jié)論。

  從操作上看,這是一個互動往返的過程,需要考生不斷往返于案情與法條之間,努力將二者的距離拉近,最后得出結(jié)論。

  這項能力是法律人的基本職業(yè)能力,因此是考試的考查重點。

  4.綜合聯(lián)系能力

  案例分析題不可能像單選題一樣只考一個考點,而會考查多個考點。這些考點分散隱藏在案情中。這就要求考生具有將眾多考點進(jìn)行綜合聯(lián)系的能力,不能只看一點,不及其余。例如,考題有時會將犯罪形態(tài)與共同犯罪聯(lián)系起來,將罪數(shù)與累犯聯(lián)系起來,將未成年人犯罪與死刑聯(lián)系起來,將人身犯罪與財產(chǎn)犯罪聯(lián)系起來。

  5.組織答案的能力

  案例分析題也是一種文字表達(dá)題。特別是近幾年有些真題的提問只有一句話:“請根據(jù)所學(xué)知識,分析行為人的刑事責(zé)任”。解答這種題,就要求具有文字表達(dá)能力和組織答案的能力。例如,有些考生將案情所涉罪名作為一級框架來組織答案,這顯然是不合適的。

  二、案例分析題的解答策略

  雖然案例分析題層出不窮,但是仍有一定的解答規(guī)律。根據(jù)多年總結(jié)的規(guī)律,在解答時可采取以下策略。

  1.讀題:找關(guān)鍵行為

  (1)先瞄一眼提問,看是“一句話”式提問,還是分步式提問。如果是“一句話”式提問,那么在讀題時應(yīng)全面仔細(xì)。如果是分步式提問,那么在讀題時應(yīng)注意分步提問中的要點,比如人物、關(guān)鍵行為等。

 ?。?)在第一遍讀題時,以“人物”——“行為”線索,厘清案情主線,明確“有什么人”,都實施了“什么關(guān)鍵行為”。所謂關(guān)鍵行為,是指在刑法有意義的行為,有可能構(gòu)成犯罪的行為。至于無關(guān)緊要的瑣碎行為不用關(guān)注。建議在讀題時,用筆將“人物”和“關(guān)鍵行為”的地方都劃出來,為下一步做準(zhǔn)備。

  2.解題:找對應(yīng)考點

  在讀完題后,就會對案件事實有了基本了解。接下來就開始解題:

 ?。?)先一一分析各個關(guān)鍵行為,看構(gòu)成什么罪。這就要用到罪與罪區(qū)分的知識。

 ?。?)再綜合聯(lián)系,看各個行為之間有什么聯(lián)系,各個罪名有什么聯(lián)系。這就要用到一罪與數(shù)罪的知識。

  (3)然后再分析各個“人物”(犯罪人)的關(guān)系,看是共犯關(guān)系,還是單獨犯罪。對有些犯罪結(jié)果是共同負(fù)責(zé),還是各自負(fù)責(zé)。這就要用到共同犯罪的知識。

  (4)接下來再分析犯罪人所構(gòu)成的犯罪是既遂還是未遂。這就要用到犯罪形態(tài)的知識。如果題中沒有問到犯罪形態(tài),就不需要關(guān)注這個問題。

 ?。?)最后再分析有沒有責(zé)任年齡、自首、立功、累犯等涉及從重從輕等法定量刑情節(jié)。注意,只需要關(guān)注法定的量刑情節(jié),至于酌定的量刑情節(jié)無需關(guān)注。當(dāng)然,如果題中沒有問到這些點就不需關(guān)注這些問題。

  3.重審:查漏補(bǔ)缺

  迅速再次瀏覽一遍案情,然后再檢查一下自己解題的要點,看有沒有遺漏的事實和考點。如果沒有問題就開始寫答案。

  4.寫答案:表述清晰

 ?。?)如果提問是分步式,也即問一步、答一步,則寫答案比較簡單。唯一需要注意的問題是,在重審階段要檢查各步的答案之間有沒有矛盾之處。有時答第一問,感覺沒問題,但是答到第二問、第三問,發(fā)現(xiàn)照此推理下去,結(jié)論會有問題。這就要求在寫答案前務(wù)必將各步答案整體理一遍,做到整體合理,不要寫著寫著發(fā)現(xiàn)矛盾,中途夭折,然后又推倒重來。這會浪費很多時間,并且造成心慌。

 ?。?)如果提問是“一句話”式,也即“請根據(jù)所學(xué)理論知識,分析各行為人的刑事責(zé)任”,那么寫答案就有組織框架結(jié)構(gòu)的問題。最大的問題是一級框架的確立。應(yīng)以什么標(biāo)準(zhǔn)作為一級框架?行為主體?行為?罪名?

  合理的做法是根據(jù)行為主體來設(shè)計一級框架。接下來的問題是,如果有多個行為主體,是將二人的共同犯罪放前面,還是將各自單獨犯罪放前面?合理的做法是將共同犯罪放前面。分析完共同犯罪,再分析各自單獨犯罪。

  在將行為主體作為一級框架后,在行為主體之下,應(yīng)將行為作為二級框架。對行為的安排,應(yīng)根據(jù)行為的時間先后順序來排列答案。

  確定好以行為作為二級框架后,就可以寫實體內(nèi)容了。寫實體內(nèi)容時,應(yīng)注意橫向的面的問題和縱向的深度問題。寫實體內(nèi)容,只需寫要點,不要在橫向上把面扯得很廣、面面俱到,也不要在縱向的深度上過分深入分析、拔不出來。重要的是寫要點,主要是寫“有什么行為,構(gòu)成什么犯罪”,然后寫一兩句理由根據(jù),但不需要寫法條根據(jù)(如根據(jù)刑法第ⅹⅹ條),更不需要寫出量刑(判多少年)。

  根據(jù)以上闡述,可以總結(jié)出此類答題模板:

 ?。ㄒ唬﹥蓚€行為主體(共同犯罪部分)

  1.(第一個行為)兩個行為人實施了…行為,構(gòu)成…犯罪。因為……。

  2.(第二個行為)兩個行為人實施了…行為,構(gòu)成…犯罪。因為……。

  3. 看有沒有犯罪形態(tài)的問題,如既遂未遂、共犯過剩等。

 ?。ǘ┬袨橹黧w甲(單獨犯罪)

  1.(第一個行為)兩個行為人實施了…行為,構(gòu)成…犯罪。因為……。

 ?。ㄈ┬袨橹黧w乙(單獨犯罪)

  1.(第一個行為)兩個行為人實施了…行為,構(gòu)成…犯罪。因為……。

  三、??贾R儲備

  案例分析題所考查的知識點,不像選擇題那么分散,是有重點可循的。(星號代表重要級別,星號越多,說明越重要)。

  1.總則

 ?。?)主觀要件

  ① 罪過形式的區(qū)分(★)

  直接故意—間接故意,間接故意—過于自信過失,過于自信過失—疏忽大意過失,疏忽大意過失—意外事件,過于自信過失—不可抗力。

  ② 罪過形式的聯(lián)系(★★)

  犯意轉(zhuǎn)化,另起犯意

 ?。?)正當(dāng)防衛(wèi)的成立條件(★★)

  不法侵害的現(xiàn)實性(假想防衛(wèi)),防衛(wèi)是否適時(事前防衛(wèi)、事后防衛(wèi)),防衛(wèi)是否過當(dāng)(手段相當(dāng)性)。

  (3)犯罪形態(tài)(★★★)

  犯罪形態(tài)的判斷和區(qū)分,犯罪未遂—犯罪既遂,犯罪未遂—犯罪中止,犯罪未遂—犯罪預(yù)備??傊缸镂此焓呛诵?。

 ?。?)共同犯罪(★★★★)

  可以說,幾乎每年的案例分析題必考共同犯罪。原因很簡單,第四卷的案例都是大案例,比較復(fù)雜,這樣勢必要考到共同犯罪,才能夠?qū)咐O(shè)計得夠大夠復(fù)雜。因此,共同犯罪的知識是總則最重要的知識(注意,不是“之一”)。

 ?、?部分犯罪共同說。常考罪名:A.人身犯罪里:故意傷害罪與故意殺人罪,非法拘禁罪與綁架罪,強(qiáng)制猥褻婦女罪與強(qiáng)奸罪。B.財產(chǎn)犯罪里:盜竊罪與搶劫罪,詐騙罪與搶劫罪,搶奪罪與搶劫罪,敲詐勒索罪與搶劫罪,盜竊罪與搶奪罪,詐騙罪與敲詐勒索罪。

 ?、?共犯從屬性。主要是教唆犯從屬性和幫助犯從屬性。

 ?、?間接正犯。

 ?、?主犯、從犯。

 ?、?共同犯罪與犯罪形態(tài)。特別是有共犯人出現(xiàn)中止的情形。

 ?、?共同犯罪與認(rèn)識錯誤。特別是共犯的過剩問題(舊理論稱為實行過限)。

 ?、?共同犯罪與身份。

 ?。?)一罪與數(shù)罪(★★★)

  想象競合犯,法條競合,不可罰的事后行為。

 ?。?)刑罰論中的考點

  自首和立功(★★★),累犯(★★★)。

  2. 分則

 ?。?)財產(chǎn)犯罪的六大罪名(★★★★)

  搶劫與搶奪,盜竊與侵占,詐騙與敲詐勒索。這六大罪名是分則最重要的考點(注意,不是“之一”)。

  具體角度:第269條的事后轉(zhuǎn)化搶劫,搶劫與敲詐勒索的區(qū)分,搶奪與盜竊的區(qū)分,盜竊與侵占的區(qū)分,盜竊與詐騙的區(qū)分,詐騙與敲詐勒索的聯(lián)系。

 ?。?)人身犯罪的十大罪名(★★★★)

  故意殺人罪,過失致人死亡罪,故意傷害罪

  強(qiáng)奸罪,強(qiáng)制猥褻侮辱婦女罪

  非法拘禁罪,綁架罪

  拐賣婦女、兒童罪,收買被拐賣婦女、兒童罪,拐騙兒童罪

  注意:考查人身犯罪的角度主要是罪名之間的聯(lián)系。

  罪名聯(lián)系一:殺人、傷害、強(qiáng)奸與搶劫、盜竊。

  罪名聯(lián)系二:非法拘禁、綁架與搶劫。

  罪名聯(lián)系三:綁架與殺人、非法拘禁、拐賣婦女兒童。

 ?。?)貪污賄賂犯罪(★★★)

  貪污罪、挪用公款罪,受賄罪,行賄罪。

 ?。?)金融犯罪(★★★)

  破壞金融秩序的犯罪:偽造貨幣罪,出售、購買、運(yùn)輸假幣罪,持有、使用假幣罪。

  金融詐騙罪:信用卡詐騙罪,保險詐騙罪,貸款詐騙罪。

 ?。?)散落的重點罪名(★★)

  散落的重點罪名的考查帶有隨機(jī)性,每年重點不同。常見的有:

  職務(wù)侵占罪,放火罪,走私罪,掩飾隱瞞犯罪所得罪,私分國有資產(chǎn)罪,徇私枉法罪,濫用職權(quán)罪等。第二節(jié)  真題演練

  04年卷四第6題:

  案情:甲男與乙男于2004年7月28日共謀入室搶劫某中學(xué)暑假留守女教師丙的財物。7月30日晚,乙在該中學(xué)校園外望風(fēng),甲翻院墻進(jìn)入校園內(nèi)。甲持水果刀闖入丙居住的房間后,發(fā)現(xiàn)房間內(nèi)除有簡易書桌、單人床、炊具、餐具外,沒有其他貴重財物,便以水果刀相威脅,喝令丙摘下手表(價值2100元)給自己。丙一邊摘手表一邊說:“我是老師,不能沒有手表。你拿走其他東西都可以,只要不搶走我的手表就行。”甲立即將刀裝入自己的口袋,然后對丙說:“好吧,我不搶你的手表,也不拿走其他東西,讓我看看你脫光衣服的樣子我就走。”丙不同意,甲又以刀相威脅,逼迫丙脫光衣服,丙一邊順手將已摘下的手表放在桌子上,一邊流著淚脫完衣服。甲不顧丙的反抗強(qiáng)行摸了丙的乳房后對丙說:“好吧,你可以穿上衣服了。”在丙背對著甲穿衣服時,甲乘機(jī)將丙放在桌上的手表拿走。甲逃出校園后與乙碰頭,乙問搶了什么東西,甲說就搶了一只手表。甲將手表交給乙出賣,乙以1000元價格賣給他人后,甲與乙各分得500元。

  問題:請根據(jù)刑法規(guī)定與刑法原理,對本案進(jìn)行全面分析。

  分析:

  1.讀題:找關(guān)鍵行為

 ?。?)先瞄一眼提問,發(fā)現(xiàn)是“一句話”式提問,這就要求在讀題時全盤注意。

 ?。?)在讀題時,找出“有什么人”,都實施了“什么關(guān)鍵行為”。如題中用筆劃出。

  2.解題:找對應(yīng)考點

 ?。?)先一一分析各個關(guān)鍵行為,看構(gòu)成什么罪。

 ?、?甲乙共謀入室搶劫,乙望風(fēng),甲入室實施。

  結(jié)論:兩人構(gòu)成搶劫罪的共同犯罪。

 ?、?甲立即將刀裝入自己的口袋,然后對丙說:“好吧,我不搶你的手表,也不拿走其他東西,讓我看看你脫光衣服的樣子我就走。”

  結(jié)論:甲放棄搶劫,也即中止搶劫,另起犯意,欲實施強(qiáng)制猥褻侮辱婦女罪。

 ?、?甲逼迫丙脫光衣服,不顧丙的反抗強(qiáng)行摸了丙的乳房。

  結(jié)論:甲實施了新的犯罪:強(qiáng)制猥褻侮辱婦女罪。

 ?、茉诒硨χ状┮路r,甲乘機(jī)將丙放在桌上的手表拿走。

  結(jié)論:甲實施了新的犯罪:盜竊罪。

 ?、菁讓⑹直斫唤o乙出賣,乙以1000元價格賣給他人。

  結(jié)論:甲乙銷售贓物,實施了掩飾隱瞞犯罪所得罪(04年時,該罪還叫銷售贓物罪)。

 ?。?)再綜合聯(lián)系,看各個行為之間有什么聯(lián)系,各個罪名有什么聯(lián)系。這就要用到一罪與數(shù)罪的知識。

  在本題中,會產(chǎn)生聯(lián)系的是上述②行為與④行為,④行為與⑤行為。

  首先,看②行為與④行為。由于②行為中,甲是放棄了搶劫罪,這種放棄不是臨時性停頓,而是終局性結(jié)束,而且是主動放棄,所以構(gòu)成搶劫罪中止。犯罪中止是一種終局性形態(tài)。在同一個犯罪中只能出現(xiàn)一個終局性形態(tài),也即犯罪中止、犯罪未遂、犯罪既遂之間是排斥關(guān)系,不能并存。所以甲成立搶劫罪中止,就意味著搶劫罪的終局。

  然后,甲又實施了強(qiáng)制猥褻侮辱婦女罪,接著又實施了盜竊罪。注意,由于前面的搶劫罪已經(jīng)是犯罪中止,呈現(xiàn)了終局性形態(tài),因此千萬不要將甲盜竊的結(jié)果算到搶劫的頭上,認(rèn)為甲構(gòu)成搶劫罪既遂。甲是搶劫中止+盜竊既遂。畢竟,搶劫罪既遂是要求財物是使用暴力等強(qiáng)制手段搶來的,而盜竊罪是使用平和手段轉(zhuǎn)移來的。

  其次,看④行為與⑤行為。甲實施了盜竊罪,然后讓乙出賣。根據(jù)“不可罰的事后行為”的原理,盜竊犯銷贓的行為,屬于不可罰的事后行為,因為沒有侵害新的法益,從始至終只侵害了同一個財產(chǎn)權(quán),因此不需要再單獨定掩飾隱瞞犯罪所得罪,更不需要數(shù)罪并罰。

  (3)然后再分析各個“人物”(也即行為人、犯罪人)的關(guān)系,看是共犯關(guān)系,還是單獨犯罪。對有些犯罪結(jié)果是共同負(fù)責(zé),還是各自負(fù)責(zé)。這就要用到共同犯罪的知識。

  在本題中,甲乙是共謀搶劫,在甲構(gòu)成搶劫罪中止后,兩人的共同犯罪也就結(jié)束了。甲此后的行為都屬于實行過限行為。因此,就搶劫罪而言,甲是搶劫罪中止,乙是搶劫罪未遂。因為乙并沒有放棄搶劫意圖,而實行犯甲的放棄中止,對幫助犯乙而言是意志以外的原因,因此乙構(gòu)成搶劫罪未遂。

  甲又實施了強(qiáng)制猥褻侮辱婦女罪,該罪與乙無關(guān)。

  甲又實施了盜竊罪既遂。注意,該罪也與乙無關(guān)。因此,甲的盜竊既遂的結(jié)果不能算到乙的頭上,認(rèn)為乙構(gòu)成搶劫既遂。因為乙在前面一旦構(gòu)成搶劫未遂,這就是一種終局性形態(tài),不可能再就搶劫罪構(gòu)成既遂。更不能認(rèn)為乙也構(gòu)成盜竊罪既遂,因為乙雖然客觀上在幫助甲盜竊,但是乙主觀上沒有幫助甲盜竊的認(rèn)識。

  最后,甲欺騙乙說“這是搶來的手表”,讓乙拿去出賣。首先,甲的銷贓行為不需要再單獨定罪處罰。其次,而乙的行為也是銷贓行為,也不需要單獨定罪處罰。注意,第一,雖然乙實施了銷贓行為,但并不代表乙前面構(gòu)成搶劫既遂或盜竊既遂。第二,乙對贓物的來源有認(rèn)識錯誤,主觀上以為是自己搶來的財物,而客觀上實際是他人偷來的財物。在產(chǎn)生這種認(rèn)識錯誤的時候,應(yīng)根據(jù)主觀認(rèn)識來判斷。如果乙主觀知道是他人偷來的財物,并代他人銷售,那么乙就構(gòu)成掩飾隱瞞犯罪所得罪。但是乙主觀上以為是在銷售自己和他人一起搶來的財物,所以屬于不可罰的事后行為。不能因為乙客觀上銷售的是他人偷來的財物,就給乙定掩飾隱瞞犯罪所得罪。

 ?。?)最后再分析有沒有法定量刑情節(jié)。

 ?、?甲是搶劫罪中止,犯罪中止是法定的從寬情節(jié)。乙構(gòu)成搶劫罪未遂,犯罪未遂也是法定的從寬處罰情節(jié)。(需要說明的是,這一考點即使沒有答出來,是不會扣分的。)

 ?、?甲是搶劫罪實行犯,是主犯。乙是搶劫罪幫助犯,是從犯。從犯也是法定的從寬情節(jié)。

  3.重審:查漏補(bǔ)缺

  迅速再次瀏覽一遍案情,然后再檢查一下自己解題的要點,看有沒有遺漏的事實和考點。

  可能的新發(fā)現(xiàn):入戶搶劫。入戶搶劫是搶劫罪法定的加重處罰情節(jié)(或稱法定刑升格條件)。由于甲乙是搶劫罪的共同犯罪,所以這個情節(jié)對甲乙都適用。

  4.寫答案:表述清晰

  由于本題是“一句話”式提問,所以需要謀篇布局,組織答案。

  答案:

 ?。ㄒ唬╆P(guān)于甲和乙的行為

  1. 甲、乙構(gòu)成搶劫罪共犯。因二人有搶劫的共同故意和搶劫的共同行為。甲、乙的搶劫屬于入戶搶劫,因為丙的房間屬于其生活的與外界相對隔離的住所;由于乙與甲共謀入戶,甲事實上也實施了入戶搶劫行為,所以乙雖沒有入戶,對乙也應(yīng)適用入戶搶劫的法定刑。

  綜合本案主客觀方面的事實,可以認(rèn)定甲為主犯,乙為從犯,對于從犯乙應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或者免除處罰。

  2. 甲、乙雖構(gòu)成搶劫罪共犯,但二人的犯罪形態(tài)不同:

 ?。?)甲的搶劫屬于犯罪中止。因為在當(dāng)時的情況下,甲完全能夠達(dá)到搶劫既遂,但他自動放棄了搶劫行為;由于搶劫中止行為沒有造成任何損害,所以,對于甲的搶劫中止,應(yīng)當(dāng)免除處罰。

 ?。?)乙的搶劫屬于犯罪未遂。一方面,不能因為甲事實上取得了手表,就認(rèn)定乙搶劫既遂,因為該手表并非甲搶劫既遂所得的財物;另一方面,乙并沒有自動放棄自己的搶劫行為,甲的中止行為對于乙來說,屬于意志以外的原因。根據(jù)刑法規(guī)定,對于未遂犯乙,可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。

 ?。ǘ╆P(guān)于甲的行為

  1. 甲逼迫丙脫光衣服并猥褻丙的行為,成立強(qiáng)制猥褻婦女罪。

  2. 甲乘機(jī)拿走丙手表的行為,成立盜竊罪。因為拿走手表的行為完全符合盜竊罪的構(gòu)成要件。拿走手表已不屬于搶劫罪中的強(qiáng)取財物的行為,即不屬于因暴力、脅迫或其他方法壓制或足以壓制了被害人反抗而取得手表的情形。所以,不能將取得手表的事實評價在搶劫罪中,而應(yīng)另認(rèn)定為盜竊罪。

 ?。ㄈ╆P(guān)于乙的行為

  1. 乙的行為不成立盜竊罪。乙客觀上為甲盜竊手表起到了一定作用(望風(fēng)),但乙并不明知甲會盜竊財物,所以,乙并不與甲構(gòu)成盜竊罪的共犯。

  2. 基于同樣的理由,乙的行為也不成立強(qiáng)制猥褻婦女罪的共犯。

  3. 乙將手表賣與他人的行為不成立銷售贓物罪。銷售贓物罪是指代為銷售他人犯罪所得的贓物,對于銷售自己犯罪所得的贓物的行為并不成立銷售贓物罪。乙雖在事實上銷售了甲盜竊所得的財物,但乙是誤以為該手表為與甲共謀搶劫所得的財物,并不知道手表是甲單獨犯罪所得的財物,所以,乙沒有代為銷售他人犯罪所得贓物的故意,不成立銷售贓物罪。


 

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