作者：何國(guó)銘律師（專注于商標(biāo)犯罪與商業(yè)秘密犯罪案件控告及辯護(hù)）

微信公眾號(hào)：知產(chǎn)刑案何國(guó)銘

前一段時(shí)間，有一個(gè)關(guān)于車標(biāo)的商標(biāo)標(biāo)識(shí)犯罪案件的咨詢。這個(gè)案件還是很有意思的，李某是生產(chǎn)方，生產(chǎn)了一批黑色的奧迪四環(huán)車標(biāo)，專門(mén)是給奧迪汽車車主更換的。打假公司來(lái)報(bào)案，聯(lián)同公安一起來(lái)查扣了李某的倉(cāng)庫(kù)，稱李某未經(jīng)過(guò)奧迪公司的授權(quán)，私自生產(chǎn)銷售帶有奧迪商標(biāo)標(biāo)識(shí)的產(chǎn)品，以非法制造注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)罪刑事立案了。

李某心有不甘，難道這也構(gòu)成犯罪？就來(lái)咨詢我，之前，我們談到過(guò)非法制造注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)罪是行為犯，還是結(jié)果犯的問(wèn)題，其中就談到只有被告人生產(chǎn)銷售的商標(biāo)標(biāo)識(shí)實(shí)際上侵犯了這個(gè)商標(biāo)的專有權(quán)，在商品來(lái)源上給銷售者造成混淆了，才能說(shuō)是商標(biāo)侵權(quán)行為，而在這個(gè)案件當(dāng)中，一些車主為了汽車好看，讓李某根據(jù)奧迪車主的要求，定作一批車標(biāo)，目的是為了方便車主更換，也是為了好看，我們可以看到，車主還是奧迪車主，汽車還是奧迪汽車，在汽車來(lái)源上，并沒(méi)有發(fā)生任何變化的。

另外，這個(gè)事情是否會(huì)牽涉到商標(biāo)性使用的問(wèn)題。在認(rèn)定一個(gè)行為是否構(gòu)成商標(biāo)犯罪時(shí)，有一個(gè)隱含的前提條件，那就是對(duì)商標(biāo)的使用構(gòu)成商標(biāo)性使用。注意，使用這個(gè)商標(biāo)，不一定就是商標(biāo)性使用?。窟@是不一樣的概念。商標(biāo)性使用有兩個(gè)條件：第一個(gè)是在商品使用了這個(gè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)；第二個(gè)是指對(duì)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的使用，是為了識(shí)別商品的來(lái)源。商標(biāo)性使用這個(gè)問(wèn)題是非常重要的，這是商標(biāo)犯罪的根基問(wèn)題，因?yàn)楦鶕?jù)商標(biāo)法的規(guī)定，只有當(dāng)屬于“商標(biāo)性使用”，才有可能是商標(biāo)侵權(quán)，當(dāng)社會(huì)危害程度達(dá)到嚴(yán)重時(shí)，才有可能構(gòu)成刑事犯罪。所以，在這里，怎么去區(qū)分“商標(biāo)的使用”與“商標(biāo)性使用”，這就非常關(guān)鍵了。所謂的“商標(biāo)性使用”指的是，“將商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書(shū)上，或者將商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中，用于識(shí)別商品來(lái)源的行為。”“商標(biāo)性使用”的行為需要至少滿足這兩個(gè)構(gòu)成要件，第一是從客觀上來(lái)說(shuō)，是具有區(qū)分商品來(lái)源的基本功能的；第二個(gè)是在主觀上，你使用這個(gè)商標(biāo)，是為了表明這個(gè)商品來(lái)源這個(gè)商標(biāo)。那么，很顯然，車友是為了裝飾，才購(gòu)買(mǎi)這個(gè)車標(biāo)商品，而李某生產(chǎn)銷售這個(gè)車標(biāo)也并非是幫助他人起到識(shí)別汽車來(lái)源的目的。所以，我們很難說(shuō)李某是構(gòu)成犯罪的。