我國刑法明確規(guī)定依法受過刑事處罰的人，在入伍、就業(yè)的時候，應(yīng)當(dāng)如實向有關(guān)單位報告自己曾受過刑事處罰，不得隱瞞。但憲法規(guī)定中華人民共和國公民有勞動的權(quán)利和義務(wù)，監(jiān)獄法也規(guī)定滿釋放人員依法享有與其他公民平等的權(quán)利，另外，我國也有依法受過刑事處罰的人在就業(yè)、上學(xué)和社會救濟等方面不受歧視的明確規(guī)定。那么平等就業(yè)權(quán)與前科報告義務(wù)是否相互矛盾、存在沖突呢？如果用人單位要求勞動者提交無犯罪記錄構(gòu)成就業(yè)歧視嗎，如何理解刑法中的前科報告義務(wù)？本期就來解析這個問題。

《刑法》第一百條規(guī)定，依法受過刑事處罰的人，在入伍、就業(yè)的時候，應(yīng)當(dāng)如實向有關(guān)單位報告自己曾受過刑事處罰，不得隱瞞。犯罪的時候不滿十八周歲被判處五年有期徒刑以下刑罰的人，免除前款規(guī)定的報告義務(wù)。

《商業(yè)部、教育部、公安部、農(nóng)牧漁業(yè)部關(guān)于犯人刑滿釋放后落戶和安置的聯(lián)合通知》（[83]公發(fā)勞47號）（已被廢止）第四條規(guī)定，關(guān)于刑滿釋放人員的安置就業(yè)問題（一）對改造表現(xiàn)好，又有一定專業(yè)知識或生產(chǎn)技能的刑滿釋放人員，機關(guān)、科研部門或企事業(yè)單位工作需要又有增人或補員指標(biāo)的，經(jīng)考核合格，可以錄用。錄用當(dāng)工人的，需報縣以上勞動部門批準(zhǔn)；錄用當(dāng)干部的，需報地、市人事部門批準(zhǔn)。

由此可見，現(xiàn)在依法受過刑事處罰的人入職新單位，盡管單位不需要報勞動行政部門批準(zhǔn)，但根據(jù)《刑法》的相關(guān)規(guī)定在就業(yè)時仍有如實向有關(guān)單位報告自己曾受過刑事處罰的義務(wù)。但具體如何報告？勞動者應(yīng)該主要報告還是被動報告？《刑法》未作出明確規(guī)定。

《憲法》第四十二條規(guī)定，中華人民共和國公民有勞動的權(quán)利和義務(wù)。勞動是一切有勞動能力的公民的光榮職責(zé)。

《監(jiān)獄法》第三十八條規(guī)定，刑滿釋放人員依法享有與其他公民平等的權(quán)利。

《中央社會治安綜合治理委員會關(guān)于進一步加強刑滿釋放解除勞教人員安置幫教工作的意見》第一條規(guī)定，安置、幫教工作的性質(zhì)、對象、范圍和工作目標(biāo)：對刑滿釋放、解除勞教人員的安置、幫教工作是在黨委、政府的統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)下，依靠各有關(guān)部門和社會力量對特定對象進行的一種非強制性的引導(dǎo)、扶助、教育、管理活動。安置、幫教工作的主要對象是刑滿釋放或解除勞教三年之內(nèi)，沒有生活出路和有重新犯罪傾向的人員。工作范圍包括：（五）對重新違法犯罪的刑滿釋放、解除勞教人員依法從重懲處。通過安置、幫教工作，力爭使大多數(shù)刑滿釋放和解除勞教人員增強改過自新的信念和就業(yè)能力，在就業(yè)、上學(xué)和社會救濟等方面不受歧視，實現(xiàn)生活有著落，就業(yè)有門路，預(yù)防和減少重新違法犯罪的目標(biāo)。四、動員全社會力量齊抓共管（二）刑滿釋放、解除勞教人員依法享有公民權(quán)利，履行公民義務(wù)。在分配住房、責(zé)任田、社會救濟等方面對他們要一視同仁，不得歧視。

由此可見，我國明確規(guī)定依法受過刑事處罰的人，在刑滿釋放后，與其他公民一樣，享有平等就業(yè)權(quán)，因勞動者曾受過刑事處罰兒不予錄用，可能構(gòu)成就業(yè)歧視。既然可能構(gòu)成就業(yè)歧視，那么勞動者履行前科報告義務(wù)有何作用呢，還需繼續(xù)分析。

《勞動合同法》第八條規(guī)定，用人單位招用勞動者時，應(yīng)當(dāng)如實告知勞動者工作內(nèi)容、工作條件、工作地點、職業(yè)危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動報酬，以及勞動者要求了解的其他情況；用人單位有權(quán)了解勞動者與勞動合同直接相關(guān)的基本情況，勞動者應(yīng)當(dāng)如實說明。

在勞動用工領(lǐng)域，根據(jù)勞動領(lǐng)域的相關(guān)規(guī)定，用人單位招用勞動者時，用人單位有如實告知勞動者與勞動合同直接相關(guān)的基本情況以及勞動者要求了解的其他情況。但用人單位只能了解勞動者與勞動合同直接相關(guān)的基本情況，否則勞動者沒有如實說明的義務(wù)。

因此，根據(jù)現(xiàn)行規(guī)定，只能將刑法中的規(guī)定了前科報告義務(wù)與勞動合同法中規(guī)定的勞動者如實說明義務(wù)相結(jié)合起來理解。即如果勞動者曾受過刑事處罰的事實屬于與勞動合同直接相關(guān)的基本情況，勞動者才負有報告義務(wù)。

什么情況下勞動者曾受過刑事處罰的事實屬于與勞動合同直接相關(guān)的基本情況呢？刑事和勞動領(lǐng)域的法律法規(guī)均未作出明確界定，再擴大范圍發(fā)現(xiàn)我國很多法律法規(guī)甚至是規(guī)范性文件對曾受過（特定）刑事處罰的人從事特定職業(yè)作出了限定，因相關(guān)規(guī)定太多，張老師整理匯總在后面本期的附錄中。張律師認為可以將刑法、勞動合同法及其他眾多法律、法規(guī)相結(jié)合來理解勞動者的前科報告義務(wù)，勞動者在就業(yè)時的前科報告義務(wù)不具有普遍性，在法律、法規(guī)等沒有規(guī)定的情形下，勞動者無需履行前科報告義務(wù)，用人單位要求勞動者提供無犯罪記錄可能構(gòu)成就業(yè)歧視。

《關(guān)于改進和規(guī)范公安派出所出具證明工作的意見》（公通字〔2016〕21號）第八條規(guī)定了關(guān)于無犯罪記錄證明的相關(guān)事項：犯罪記錄是國家專門機關(guān)對犯罪人員情況的客觀記載。根據(jù)相關(guān)規(guī)定，國家建立并逐步完善犯罪記錄制度，人民法院負責(zé)通報犯罪人員生效的刑事裁判文書以及其他有關(guān)信息，公安機關(guān)、國家安全機關(guān)、人民檢察院和司法行政機關(guān)分別負責(zé)受理、審核和處理有關(guān)犯罪記錄的查詢申請。公安派出所在向社會提供犯罪信息查詢服務(wù)時，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格依照法律法規(guī)關(guān)于升學(xué)、服現(xiàn)役、就業(yè)等資格、條件的規(guī)定辦理。公民因辦理出國（境）事務(wù)需要，可以申請查詢本人有無犯罪記錄。使用犯罪人員信息的單位及其工作人員應(yīng)當(dāng)按照查詢目的使用有關(guān)信息，對犯罪人員信息要嚴(yán)格保密。

實踐中廣東、福建、貴州、浙江、寧夏等地均明確規(guī)定從事某種特定職業(yè)或行業(yè)以無相關(guān)違法犯罪記錄為前提條件的才能申請無犯罪記錄，否則公安機關(guān)不予出具。

對曾受過刑事處罰的人就業(yè)資格的剝奪或限制的主要目的是社會防衛(wèi)，社會普遍認為曾受過刑事處罰的人是“壞人”，他們道德品質(zhì)惡劣，再次犯罪的概率高，和他們一起工作或生活是很危險的。為了防止這些人重新犯罪，從而危害普通大眾的利益，有必要對他們的就業(yè)資格進行限制。因此，國家認為有某些前科的人可能會再犯，可能對社會大眾的生命、財產(chǎn)造成危害。

但受過刑事處罰的人就一定是壞人嗎？一定道德品質(zhì)惡劣嗎？一定會重新犯罪嗎？監(jiān)獄里有很多人是因為一時沖動或年少無知導(dǎo)致，而那些沖動或年少無知幾乎每個人都可能產(chǎn)生。只是他們在特定的環(huán)境、特定的條件下爆發(fā)了，事實上，他們并不比普通人危險，受過刑事處罰的人也不是具有天生犯罪的基因。另外，在現(xiàn)代國家，就業(yè)構(gòu)成了個人生活以及家庭生活的物質(zhì)基礎(chǔ)。對于受過刑事處罰的人而言，就業(yè)是其回歸社會的重要途徑。如果曾受過刑事處罰的人無法再次就業(yè)就意味著難以在社會上通過正當(dāng)途徑生存，從某種程度而言是逼迫不得不其再次犯罪以尋求繼續(xù)生存下去。

另一種限制有前科公民就業(yè)資格的理由則是受過刑事處罰的人要為自己過去的犯罪行為負責(zé)，這些限制對他們而言是“罪有應(yīng)得”。但讓其承擔(dān)刑事責(zé)任已經(jīng)是要求其對過去的行為負責(zé)了嗎？與其通過限制其就業(yè)難以繼續(xù)在社會上生存從某種程度上說還不如直接剝奪其生命。

2019年8月22日，人力資源社會保障部經(jīng)商全國人大常委會法工委、財政部、最高人民法院發(fā)布了《關(guān)于消除歧視促進有前科公民平等就業(yè)的答復(fù)》（人社提字〔2019〕46號），其中全國人大常委會法工委進行了認真研究認為對法官、檢察官、公務(wù)員和注冊會計師等人員實施特殊任職資格和任職條件，涉及公職人員隊伍從嚴(yán)管理和特殊行業(yè)嚴(yán)格準(zhǔn)入等問題，需要結(jié)合法律實施情況進一步研究論證。關(guān)于一些部門規(guī)章和地方性法規(guī)在法律規(guī)定之外對有前科公民就業(yè)資格進一步作出限制問題，可考慮通過備案審查等形式，對違反上位法的規(guī)定予以糾正。此外，人民法院在刑事司法中堅持罪刑法定和適用法律人人平等原則，貫徹寬嚴(yán)相濟刑事政策，對犯罪的人特別是未成年人盡可能教育挽救改造，為他們重新回歸社會創(chuàng)造條件。司法解釋是最高人民法院在適用法律過程中對具體應(yīng)用法律問題所作出的解釋，最高人民法院剛剛完成了對司法解釋的清理工作，尚未發(fā)現(xiàn)司法解釋和司法政策文件存在歧視和限制有前科公民就業(yè)權(quán)利問題。

我國建立公平就業(yè)制度，支持各類勞動者通過市場渠道實現(xiàn)就業(yè)，對其中的就業(yè)困難人員，建立就業(yè)援助制度，通過稅費減免、社會保險補貼、公益性崗位補貼等政策，鼓勵企業(yè)吸納就業(yè)困難人員就業(yè)，鼓勵就業(yè)困難人員靈活就業(yè)、自主創(chuàng)業(yè)，對特別困難的開發(fā)公益性崗位予以托底安置。同時，加強面向就業(yè)困難人員的就業(yè)服務(wù)，通過日常援助與集中援助相結(jié)合，為他們提供有針對性的政策咨詢、職業(yè)指導(dǎo)、職業(yè)介紹等服務(wù)，加強職業(yè)培訓(xùn)，促進其盡快實現(xiàn)就業(yè)。對于符合就業(yè)困難人員條件的有前科公民，可按規(guī)定享受上述就業(yè)政策和服務(wù)。2019年，中央財政安排就業(yè)補助資金547億元，比2018年大幅增加70億元，增長15%，其中包含了用于上述政策的支出。

消除就業(yè)歧視、促進公平就業(yè)是一項系統(tǒng)工程，需要社會各界持續(xù)努力，為有前科公民創(chuàng)造公平就業(yè)良好環(huán)境。近年來，我們大力開展公平就業(yè)相關(guān)政策措施宣傳，鼓勵引導(dǎo)用人單位依法平等招用各類勞動者，保障勞動者平等就業(yè)權(quán)益，使廣大用人單位和勞動者知曉政策，自覺遵守政策，理性維權(quán)。但也要看到，社會觀念的轉(zhuǎn)變需要一個長期的過程，離不開各方的共同努力。

據(jù)張律師了解，立法中明確禁止在就業(yè)中歧視受過刑事處罰的人的國家只有加拿大、韓國和美國少數(shù)的州等地，大部分地區(qū)均沒有明確將受過刑事處罰的人作為就業(yè)歧視對象。

1973年加拿大不列顛哥倫比亞省首次在人權(quán)法中禁止在就業(yè)中歧視被赦免的罪犯。該省人權(quán)法第8條第2款規(guī)定:“刑事判決或簡易定罪不應(yīng)該構(gòu)成阻礙該個人職業(yè)、就業(yè)、提拔的合法理由，除非該罪名與本人從事的職業(yè)或申請的工作有關(guān)。1978年《加拿大人權(quán)法》禁止基于種族、民族、出生地、膚色、出身、國籍、信仰、性別、性傾向、年齡、犯罪記錄、婚姻狀況、家庭和殘疾等多種因素對應(yīng)聘者進行就業(yè)歧視。韓國2001年制定的《國家人權(quán)委員會法》第2條提出禁止歧視的類型包括:性別、宗教、殘疾、年齡、社會經(jīng)濟狀況、出生地、戶籍地、主要居住地、國籍、種族、面貌、婚姻狀況、民族、膚色、政治觀點、家庭狀況、懷孕、犯罪記錄、性取向、教育背景、醫(yī)療背景等。

美國的夏威夷州、堪薩斯州、紐約州、賓西法尼亞州、威斯康星州等立法中禁止歧視有犯罪記錄的人，除非該犯罪與工作有關(guān)。