新法解讀 | 2023《公司法》實(shí)質(zhì)性變更條文梳理（二）

菩提寶寶2005 2024-03-01 發(fā)布于北京

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作者：李桂平

山東求是和信律師事務(wù)所兼職律師

濰坊學(xué)院法學(xué)院副教授

濰坊仲裁委員會(huì)仲裁員

濰坊市人大常委會(huì)立法咨詢專家

濰坊市人民政府法律顧問專家?guī)斐蓡T

四、公司治理結(jié)構(gòu)重大修訂

1.股東會(huì)的修訂內(nèi)容

（1）文字性修改：取消“股東大會(huì)”的概念，股份有限公司與有限責(zé)任公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)統(tǒng)一使用“股東會(huì)”。

股東會(huì)作為公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，由全體股東組成，有限責(zé)任公司和股份有限公司的股東會(huì)性質(zhì)和職能完全相同，自無區(qū)別名稱的必要。

（2）股東會(huì)職權(quán)的調(diào)整

a.刪除了股東會(huì)“決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃”“審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案”兩項(xiàng)法定職權(quán)；一方面給予公司董事會(huì)更多的經(jīng)營自主權(quán)，另一方面，“經(jīng)營方針”、“投資計(jì)劃”在實(shí)踐中標(biāo)準(zhǔn)模糊，難以界定，刪除上述兩項(xiàng)事項(xiàng)，將公司實(shí)際經(jīng)營的職權(quán)從股東會(huì)轉(zhuǎn)移到董事會(huì)職權(quán)中。

b.明確規(guī)定股東會(huì)可以授權(quán)董事會(huì)對(duì)發(fā)行公司債券作出決議；

c.新增股東會(huì)可以無正當(dāng)理由解任董事，但是在董事任期屆滿前無正當(dāng)理由解任董事的，該董事可以要求公司予以賠償。

關(guān)于無正當(dāng)理由解除董事的規(guī)定，在1993年《公司法》第四十七條第二款規(guī)定“董事在任期屆滿前，股東會(huì)不得無故解除其職務(wù)”。2005年公司法刪除此規(guī)定，2019年4月29日起施行的《公司法司法解釋五》第三條第一款規(guī)定，“董事任期屆滿前被股東會(huì)或者股東大會(huì)有效決議解除職務(wù)，其主張解除不發(fā)生法律效力的，人民法院不予支持”。結(jié)合公司法的數(shù)次修訂和前述立法及司法解釋的修改可以看出關(guān)于立法者對(duì)解除董事經(jīng)歷了從“有因”到“無因”的態(tài)度轉(zhuǎn)變。

（3）完善股東會(huì)召集和臨時(shí)提案權(quán)制度

a.新增股份有限公司單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東請求召開臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議的，董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)在收到請求之日起十日內(nèi)作出是否召開臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議的決定，并書面答復(fù)股東。

b.針對(duì)臨時(shí)提案權(quán)制度的規(guī)范，一方面，本次修訂將臨時(shí)提案股東的持股比例由原來的“ 單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之三以上股份”修改為“單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份”，降低了股東行權(quán)的門檻。同時(shí)規(guī)定“公司不得提高臨時(shí)提案股東的持股比例”，進(jìn)一步保障了中小股東的提案權(quán)；另一方面，將原來規(guī)定的臨時(shí)提案的內(nèi)容“屬于股東大會(huì)職權(quán)范圍”和“有明確議題和具體決議事項(xiàng)”擴(kuò)大到臨時(shí)提案“不得違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定”。

c.增加了“公開發(fā)行股份的公司，應(yīng)當(dāng)以公告方式作出通知”的要求，有利于促進(jìn)外部投資者了解公司經(jīng)營運(yùn)作情況，及時(shí)、有效參與股東會(huì)會(huì)議，改善信息不對(duì)稱問題。

（4）完善股東會(huì)決議的表決比例

新增有限責(zé)任公司一般事項(xiàng)的股東會(huì)決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)代表過半數(shù)表決權(quán)的股東通過；

新增股份有限公司重大事項(xiàng)或其他可能損害類別股股東權(quán)利的事項(xiàng)的決議，除須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)2/3以上通過外，還應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席類別股股東會(huì)的股東所持表決權(quán)2/3以上通過。

2. 董事會(huì)的修訂內(nèi)容

（1）規(guī)模較小或者股東人數(shù)較少的公司，可不設(shè)董事會(huì)，設(shè)1名董事

2023年《公司法》刪除了2018年《公司法》中“執(zhí)行董事”的概念以及“執(zhí)行董事的職權(quán)由公司章程規(guī)定”的內(nèi)容，對(duì)于“規(guī)模較小或者股東人數(shù)較少的有限責(zé)任公司”董事會(huì)的設(shè)置中，修訂為“規(guī)模較小或者股東人數(shù)較少的有限責(zé)任公司，可以不設(shè)董事會(huì)，設(shè)一名董事，行使本法規(guī)定的董事會(huì)的職權(quán)。該董事可以兼任公司經(jīng)理”，并增加規(guī)定“規(guī)模較小或者股東人數(shù)較少的股份有限公司，可以不設(shè)董事會(huì)，設(shè)一名董事，行使本法規(guī)定的董事會(huì)的職權(quán)。該董事可以兼任公司經(jīng)理”。

（2）董事會(huì)成員人數(shù)調(diào)整為3人以上

2018年《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司董事會(huì)成員為3至13人，股份有限公司董事會(huì)成員為5至19人。2023年《公司法》取消了董事會(huì)人數(shù)上限，統(tǒng)一規(guī)定有限責(zé)任公司和股份公司的董事會(huì)成員為3人以上，不再規(guī)定人數(shù)上限。

（3）新增規(guī)定職工人數(shù)300人以上的公司應(yīng)當(dāng)設(shè)職工董事

2023年《公司法》新增規(guī)定“職工人數(shù)三百人以上的公司，除依法設(shè)監(jiān)事會(huì)并有公司職工代表的外，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有職工代表”。

（4）新增董事辭任規(guī)則

2023年《公司法》第七十條第三款規(guī)定，“董事辭任的，應(yīng)當(dāng)以書面形式通知公司，公司收到通知之日辭任生效”。董事辭職系單方民事法律行為，基于董事對(duì)公司的單方意思表示而發(fā)生效力，不需要公司批準(zhǔn)。該規(guī)定與七十一條股東會(huì)可以無正當(dāng)理由解任董事相互呼應(yīng)，表明公司與董事之間系委托關(guān)系，根據(jù)《民法典》的規(guī)定，委托人或者受托人可以隨時(shí)解除委托合同。

（5）調(diào)整董事會(huì)職權(quán)

2023年《公司法》刪除了“董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)”的表述，表明法人機(jī)關(guān)之間的分權(quán)制衡關(guān)系而非上下級(jí)關(guān)系，并刪除了董事會(huì)“制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案”的法定職權(quán)，與第五十九條股東會(huì)職權(quán)中刪去“審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案”保持一致；新增董事會(huì)可以行使股東會(huì)授予的其他職權(quán)，確立了董事會(huì)職權(quán)的三大來源為法定、章定及股東會(huì)授權(quán)；并明確規(guī)定“公司章程對(duì)董事會(huì)職權(quán)的限制不得對(duì)抗善意相對(duì)人”，與第十一條第二款規(guī)定的“公司章程或者股東會(huì)對(duì)法定代表人職權(quán)的限制，不得對(duì)抗善意相對(duì)人”保持一致，并強(qiáng)化了董事會(huì)職權(quán)法定的概念。

（6）新增有限責(zé)任公司董事會(huì)舉行和表決規(guī)則

2023年《公司法》在吸收2018年《公司法》第111條對(duì)股份有限公司規(guī)定的基礎(chǔ)上，對(duì)有限責(zé)任公司董事會(huì)會(huì)議的參加人數(shù)及董事會(huì)決議通過的人數(shù)作出規(guī)定，即董事會(huì)會(huì)議應(yīng)當(dāng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會(huì)作出決議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。

3. 監(jiān)事會(huì)的修訂內(nèi)容

（1）董事會(huì)下設(shè)審計(jì)委員會(huì)行使監(jiān)事會(huì)職權(quán)的，不再設(shè)立監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事

2023年《公司法》第六十九條、第一百二十一條規(guī)定，有限責(zé)任公司和股份有限公司可以按照公司章程的規(guī)定在董事會(huì)中設(shè)置審計(jì)委員會(huì)，行使監(jiān)事會(huì)的職權(quán)，不再設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事。

（2）小規(guī)模的有限責(zé)任公司，可不設(shè)監(jiān)事會(huì)和監(jiān)事，小規(guī)模的股份有限公司，可以不設(shè)監(jiān)事會(huì)，設(shè)一名監(jiān)事

為了進(jìn)一步提高公司治理的靈活性， 2023年《公司法》第八十三條規(guī)定，“規(guī)模較小或者股東人數(shù)較少的有限責(zé)任公司，可以不設(shè)監(jiān)事會(huì)，設(shè)一名監(jiān)事，行使監(jiān)事會(huì)的職權(quán)；經(jīng)全體股東一致同意，也可以不設(shè)監(jiān)事”；第一百三十三條規(guī)定，“規(guī)模較小或者股東人數(shù)較少的股份有限公司，可以不設(shè)監(jiān)事會(huì)，設(shè)一名監(jiān)事，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會(huì)的職權(quán)”。

（3）擴(kuò)大監(jiān)事會(huì)職權(quán)范圍，新增監(jiān)事會(huì)可要求董事、高級(jí)管理人提交履職報(bào)告

2023年《公司法》第八十條第一款明確規(guī)定，“監(jiān)事會(huì)可以要求董事、高級(jí)管理人員提交執(zhí)行職務(wù)的報(bào)告”，擴(kuò)大了監(jiān)事會(huì)的職權(quán)范圍，增強(qiáng)了監(jiān)事會(huì)履職的主動(dòng)性。

（4）明確監(jiān)事會(huì)表決規(guī)則為“一人一票”

2023年《公司法》第八十一條將2018《公司法》規(guī)定的“監(jiān)事會(huì)決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過”修訂為“監(jiān)事會(huì)決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體監(jiān)事的過半數(shù)通過”，并新增規(guī)定“監(jiān)事會(huì)決議的表決，應(yīng)當(dāng)一人一票”。修改后的表述更加清晰、明確，理清了適用上的爭議，并與董事會(huì)決議的表決實(shí)行一人一票的規(guī)則保持一致，體現(xiàn)了會(huì)議表決的民主性。

4.新增審計(jì)委員會(huì)組成、職權(quán)及議事規(guī)則

2023年《公司法》第六十九條規(guī)定，有限責(zé)任公司可以按照公司章程的規(guī)定在董事會(huì)中設(shè)置審計(jì)委員會(huì)，審計(jì)委員會(huì)由董事組成，董事會(huì)成員中的職工代表可以成為審計(jì)委員會(huì)成員。審計(jì)委員會(huì)行使監(jiān)事會(huì)的職權(quán)，不再設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事；第一百二十一條對(duì)股份有限公司審計(jì)委員會(huì)的設(shè)置作出與有限責(zé)任公司相同的規(guī)定，并規(guī)定了審計(jì)委員會(huì)的組成為三名以上董事，審計(jì)委員會(huì)過半數(shù)成員需同時(shí)符合兩個(gè)條件：一是不得在公司擔(dān)任除董事以外的其他職務(wù)；二是不得與公司存在任何可能影響其獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系，同時(shí)規(guī)定審計(jì)委員會(huì)作出決議，應(yīng)當(dāng)一人一票，經(jīng)審計(jì)委員會(huì)成員的過半數(shù)通過，并授權(quán)公司章程對(duì)審計(jì)委員會(huì)的議事方式和表決程序，作出其他規(guī)定。上述規(guī)定意在加強(qiáng)公司的財(cái)務(wù)監(jiān)督機(jī)制以及職工董事的職能和地位。

5.經(jīng)理職權(quán)的調(diào)整

2023年《公司法》第七十四條刪除了2018年《公司法》以列舉形式規(guī)定的經(jīng)理的法定職權(quán)，規(guī)定經(jīng)理“根據(jù)公司章程的規(guī)定或者董事會(huì)的授權(quán)行使職權(quán)”，確立了經(jīng)理職權(quán)的來源為章定或者董事會(huì)授權(quán)。

6.上市公司組織機(jī)構(gòu)的修訂內(nèi)容

（1）上市公司股東會(huì)特別決議事項(xiàng)的修訂

2023年《公司法》第一百三十五條將2018年《公司法》規(guī)定的“上市公司在一年內(nèi)擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額百分之三十的，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過”的擔(dān)保金額修定為“向他人提供擔(dān)保的金額”。公司向他人提供擔(dān)?？赡軙?huì)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，而當(dāng)擔(dān)保的金額超過公司資產(chǎn)總額一定比例時(shí)，可能會(huì)導(dǎo)致公司資產(chǎn)負(fù)債發(fā)生重大變化，嚴(yán)重影響公司和股東的利益。上市公司作為公眾公司，更是涉及資本市場秩序和眾多投資者的利益，因此有必要在法律上設(shè)置更嚴(yán)格的程序和條件。而公司為自己提供擔(dān)保并不會(huì)損害公司或股東的利益，因此不需要作為特別事項(xiàng)處理。

（2）授權(quán)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)對(duì)上市公司獨(dú)立董事的具體管理辦法作出規(guī)定

（3）新增上市公司章程應(yīng)當(dāng)載明董事會(huì)專門委員會(huì)的組成、職權(quán)以及董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員薪酬考核機(jī)制等事項(xiàng)

（4）增加上市公司審計(jì)委員會(huì)職權(quán)的規(guī)定

上市公司在董事會(huì)中設(shè)置審計(jì)委員會(huì)的, 聘用、解聘承辦公司審計(jì)業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所、任免財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人、披露財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告及國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他事項(xiàng)，應(yīng)先經(jīng)審計(jì)委員會(huì)全體成員過半數(shù)通過后再提交董事會(huì)審議。本條相關(guān)內(nèi)容在證監(jiān)會(huì)2023年頒布的《上市公司獨(dú)立董事管理辦法》第二十六條有規(guī)定。審計(jì)委員會(huì)作為公司治理財(cái)務(wù)層面溝通、監(jiān)督、核查內(nèi)外部審計(jì)的重要機(jī)構(gòu)，也是引導(dǎo)證券市場健康發(fā)展的重要角色。此次公司法修訂將原來部門規(guī)章的規(guī)定上升至法律層面，有利于發(fā)揮審計(jì)委員會(huì)在上市公司治理中的作用，進(jìn)一步優(yōu)化、完善上市公司治理機(jī)制。

（5）明確規(guī)定上市公司對(duì)股東、實(shí)際控制人信息的披露義務(wù)和禁止違法代持股票

2023年《公司法》第一百四十條新增規(guī)定，“上市公司應(yīng)當(dāng)依法披露股東、實(shí)際控制人的信息，相關(guān)信息應(yīng)當(dāng)真實(shí)、準(zhǔn)確、完整。禁止違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定代持上市公司股票”。本條第一款的規(guī)定有助于規(guī)范上市公司的信息披露行為，第二款是效力性強(qiáng)制性規(guī)范，對(duì)于違反法律、行政法規(guī)關(guān)于禁止上市公司股票代持規(guī)定的，代持無效。

（6）新增禁止上市公司控股子公司取得該上市公司的股份

2023年《公司法》第一百四十一條為新增規(guī)定，上市公司控股子公司不得取得該上市公司的股份，因公司合并、質(zhì)權(quán)行使等原因控股子公司持有上市公司股份的，不得行使所持股份對(duì)應(yīng)的表決權(quán)，并應(yīng)當(dāng)及時(shí)處分相關(guān)上市公司股份。該規(guī)定旨在規(guī)制上市公司經(jīng)營管理層利用交叉持股架空公司股東權(quán)利導(dǎo)致內(nèi)部絕對(duì)控制的行為，保障公司有效治理，保護(hù)債權(quán)人合法權(quán)益。

7. 新增國家出資公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定

本次公司法修訂在2018年《公司法》關(guān)于國有獨(dú)資公司專節(jié)的基礎(chǔ)上，設(shè)國家出資公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定專章，作為完善國家出資公司的特別規(guī)定。

（1）新增規(guī)定國家出資公司的概念和范圍

2023年《公司法》第一百六十八條規(guī)定，“國家出資公司是指國家出資的國有獨(dú)資公司、國有資本控股公司，包括國家出資的有限責(zé)任公司、股份有限公司”。

（2）明確黨對(duì)國家出資公司的領(lǐng)導(dǎo)，保證黨組織把方向、管大局、保落實(shí)的領(lǐng)導(dǎo)作用。

（3）新增對(duì)國家出資公司履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)的規(guī)定

2023年《公司法》第一百六十九條規(guī)定，國家出資公司，由國務(wù)院或者地方人民政府分別代表國家依法履行出資人職責(zé)，享有出資人權(quán)益。國務(wù)院或者地方人民政府可以授權(quán)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者其他部門、機(jī)構(gòu)代表本級(jí)人民政府對(duì)國家出資公司履行出資人職責(zé)。代表本級(jí)人民政府履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)、部門，統(tǒng)稱為履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)。

（4）明確國有獨(dú)資公司章程由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)制定，刪除了“由董事會(huì)制訂報(bào)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)”的規(guī)定。

（5）修改了國有獨(dú)資公司股東會(huì)職權(quán)行使的規(guī)定

2023年《公司法》第一百七十二條規(guī)定，“國有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì)，由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)行使股東會(huì)職權(quán)。履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)可以授權(quán)公司董事會(huì)行使股東會(huì)的部分職權(quán)，但公司章程的制定和修改，公司的合并、分立、解散、申請破產(chǎn)，增加或者減少注冊資本，分配利潤，應(yīng)當(dāng)由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)決定”。本條對(duì)履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)授權(quán)董事會(huì)行使股東會(huì)職權(quán)的范圍進(jìn)行了調(diào)整，刪除了董事會(huì)“決定公司的重大事項(xiàng)”的規(guī)定，增加了“公司章程的制定和修改、申請破產(chǎn)、分配利潤”的職權(quán)，不得授權(quán)董事會(huì)行使的規(guī)定。

（6）新增國有獨(dú)資公司的董事會(huì)成員應(yīng)當(dāng)過半數(shù)為外部董事的規(guī)定。

（7）新增國有獨(dú)資公司在董事會(huì)中設(shè)置審計(jì)委員會(huì)行使監(jiān)事會(huì)職權(quán)的,不設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的規(guī)定。

（8）要求國家出資公司建立健全內(nèi)部監(jiān)督管理和風(fēng)險(xiǎn)控制制度，加強(qiáng)內(nèi)部合規(guī)管理。

8.股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)會(huì)議和表決引入電子通信方式

順應(yīng)信息化和數(shù)字化的時(shí)代背景，2023年《公司法》新增規(guī)定，明確股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)召開會(huì)議和表決可以采用電子通信方式。

五、完善股東權(quán)利和義務(wù)

（一）完善少數(shù)股東權(quán)利保護(hù)

1.完善股東會(huì)、董事會(huì)決議效力瑕疵情形

（1）新增股東會(huì)、董事會(huì)決議不成立的條款

2023年《公司法》第二十七條在內(nèi)容上吸收了《公司法解釋四（2020修正）》第五條，規(guī)定股東會(huì)、董事會(huì)決議不成立的四種情形，包括未召開會(huì)議、召開會(huì)議未表決、出席會(huì)議人數(shù)或所持表決權(quán)數(shù)未達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的人數(shù)或者所持表決權(quán)數(shù)、同意決議的人數(shù)或所持表決權(quán)數(shù)未達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的人數(shù)或者所持表決權(quán)數(shù)。但是第二十七條未保留上述司法解釋“導(dǎo)致決議不成立的其他情形”這一兜底性條款。概括條款的實(shí)質(zhì)功能系授予法官在個(gè)案中的自由裁量權(quán)，但是可能會(huì)滋生“權(quán)力濫用”。

（2）完善了可撤銷決議的訴訟情形

2023年《公司法》降低了股東提起撤銷之訴的門檻，新增“未被通知參加股東會(huì)會(huì)議的股東自知道或者應(yīng)當(dāng)知道股東會(huì)決議作出之日起六十日內(nèi)，可以請求人民法院撤銷”，填補(bǔ)了法律漏洞；新增“自決議作出之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅”的規(guī)定，符合商法的短期時(shí)效主義原則；同時(shí)吸收《公司法解釋四（2020修正）》第四條，明確規(guī)定“股東會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序或者表決方式僅有輕微瑕疵，對(duì)決議未產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響的”不屬于決議可撤銷情形；對(duì)于公司決議撤銷之訴，刪除了要求股東提供擔(dān)保的規(guī)定。

2.完善股東知情權(quán)，擴(kuò)大股東查閱和復(fù)制公司資料的范圍

為加強(qiáng)股東對(duì)公司經(jīng)營管理和財(cái)務(wù)真實(shí)性的監(jiān)督，2023年《公司法》在2018年《公司法》賦予股東有權(quán)查閱公司會(huì)計(jì)賬簿的基礎(chǔ)上，新增有限責(zé)任公司股東無條件查閱查閱、復(fù)制股東名冊以及股東查閱會(huì)計(jì)憑證的權(quán)利；新增了股東對(duì)全資子公司相關(guān)材料的查閱、復(fù)制權(quán)利，并規(guī)定股東查閱可以委托會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行。

此外新增了股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之三以上股份的股東查閱會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)憑證的權(quán)利，一定程度上提高了股份有限公司股東行權(quán)的門檻以防止權(quán)利濫用，避免阻礙到公司的正常運(yùn)營，但同時(shí)，授權(quán)股份公司可以通過章程對(duì)前述比例另行調(diào)整；明確規(guī)定了股份有限公司股東知情權(quán)行使的前置程序及保密要求，與有限責(zé)任公司的規(guī)定保持一致；在查閱權(quán)的基礎(chǔ)上，增加了股份有限公司股東對(duì)公司章程等文件的復(fù)制權(quán)，此規(guī)定對(duì)少數(shù)股東的保護(hù)更為全面有效。

3.完善增資時(shí)股東優(yōu)先認(rèn)購權(quán)的規(guī)定

有限責(zé)任公司增資時(shí)，股東在同等條件下有優(yōu)先認(rèn)購權(quán)；股份公司增資時(shí)發(fā)行新股時(shí)，股東無優(yōu)先認(rèn)購權(quán)，章程另有規(guī)定或者股東會(huì)決議賦予股東優(yōu)先認(rèn)購權(quán)的除外。

4.完善股權(quán)轉(zhuǎn)讓中股東權(quán)利的相關(guān)規(guī)定

（1）明確股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)其他股東優(yōu)先購買權(quán)的規(guī)定

針對(duì)有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓，2023年《公司法》明確規(guī)定對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)不需要其他股東同意，簡化了股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的程序規(guī)則，強(qiáng)調(diào)了股東的轉(zhuǎn)股自由，更好體現(xiàn)了意思自治原則；同時(shí)吸收《公司法解釋四》第18條關(guān)于有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓同等條件的規(guī)定，明確規(guī)定了轉(zhuǎn)讓股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)書面通知的具體事項(xiàng)，包括股東轉(zhuǎn)讓的數(shù)量、價(jià)格、支付方式和期限等，可以更好保障其他股東的優(yōu)先購買權(quán)。此項(xiàng)立法變化與既往司法實(shí)踐一脈相承，能夠?yàn)檗D(zhuǎn)讓股東履行通知義務(wù)提供更為清晰的行為指引，更好保障其他股東的優(yōu)先購買權(quán)。

（2）明確股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)股權(quán)變動(dòng)效力發(fā)生的時(shí)點(diǎn)的規(guī)定

2023年《公司法》第八十六條對(duì)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的受讓股東通知公司的義務(wù)和請求公司變更登記的權(quán)利進(jìn)行了規(guī)定，同時(shí)也明確了公司的登記義務(wù)，并賦予了轉(zhuǎn)讓人和受讓人尋求司法救濟(jì)的權(quán)利。該規(guī)定有利于解決實(shí)踐中股權(quán)轉(zhuǎn)讓之后變更登記難的問題。關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)股權(quán)變動(dòng)效力發(fā)生的時(shí)點(diǎn)，2018年《公司法》并未作出明確規(guī)定，在理論和實(shí)踐中有意思主義和形式主義的分歧。2023年《公司法》第八十六條新增第二款，規(guī)定受讓人可以自記載于股東名冊時(shí)向公司主張權(quán)利，進(jìn)而明確在對(duì)內(nèi)關(guān)系上以股東名冊作為股東資格的確認(rèn)依據(jù)。

5.完善異議股東股權(quán)（股份）回購請求權(quán)

（1）新增有限責(zé)任公司控股股東濫權(quán)時(shí)其他股東的回購請求權(quán)

在加強(qiáng)有限責(zé)任公司中小股東權(quán)利保護(hù)方面，2023年《公司法》新增了異議股東回購請求權(quán)的情形之一，即控股股東濫用股東權(quán)利，嚴(yán)重?fù)p害公司或者其他股東利益的，其他股東有權(quán)請求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán)。同時(shí)還增加規(guī)定了回購股權(quán)的處置方式，要求公司對(duì)于回購的股權(quán)在六個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或注銷。

我國有限公司股權(quán)結(jié)構(gòu)比較集中，實(shí)踐中大股東濫用權(quán)利，損害公司或其他股東利益的情形多見。在有限責(zé)任公司中，由于缺乏公開轉(zhuǎn)讓股權(quán)的市場，中小股東退出公司的渠道十分狹窄。為了加強(qiáng)對(duì)于中小股東的保護(hù)，2023年《公司法》明確規(guī)定了在大股東濫權(quán)的情形下中小股東的回購請求權(quán)，為中小股東提供了有效的救濟(jì)渠道。另外，此項(xiàng)規(guī)定也有利于緩和公司解散制度的適用，為當(dāng)事人和法院處理公司僵局提供了更多解決機(jī)制。

（2）新增股份公司異議股東的股份回購請求權(quán)

2018年《公司法》第74條規(guī)定了有限公司的異議股東的股權(quán)回購請求權(quán)，2023年《公司法》將該條款也適用于股份公司之中，規(guī)定“公司連續(xù)五年盈利且符合分配利潤條件而不向股東分配利潤、公司轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)、公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)通過決議修改章程使公司存續(xù)”情形下，對(duì)股東會(huì)決議投反對(duì)票的股東可以請求公司按照合理的價(jià)格收購其股份。與2018年《公司法》關(guān)于有限公司的規(guī)定相比，刪除了公司合并、分立的情形，并要求公司應(yīng)當(dāng)在六個(gè)月內(nèi)依法轉(zhuǎn)讓或者注銷。

6. 新增雙重股東代表訴訟機(jī)制

2023年《公司法》第一百八十九條通過在2018年《公司法》第一百五十一條的基礎(chǔ)上，新增第四款，將股東代表訴訟的被告范圍擴(kuò)張至全資子公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，以此構(gòu)建雙重股東代表訴訟制度。即公司全資子公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行職務(wù)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，或者他人侵犯公司全資子公司合法權(quán)益造成損失的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東，可以按照規(guī)定書面請求全資子公司的監(jiān)事會(huì)、董事會(huì)向人民法院提起訴訟或者以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

在我國，引入該制度的主要目的在于解決公司股東與管理者之間以及公司控股股東與小股東之間的利益沖突，同時(shí)解決內(nèi)部人控制以及控股股東對(duì)公司實(shí)際控制的問題。該制度作為股東代表訴訟的延伸，處理企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部不同主體之間的矛盾，維護(hù)母公司中小股東的利益。

（二）強(qiáng)化對(duì)控股股東和實(shí)際控制人的規(guī)制

為有效保護(hù)公司及中小股東、債權(quán)人等利益相關(guān)者的合法權(quán)益，2023年《公司法》進(jìn)一步強(qiáng)化對(duì)控股股東和實(shí)際控制人的規(guī)制，包括：

1.新增上市公司對(duì)控股股東和實(shí)際控制人的信息披露義務(wù)

2023年《公司法》第一百四十條第一款新增規(guī)定，“上市公司應(yīng)當(dāng)依法披露股東、實(shí)際控制人的信息，相關(guān)信息應(yīng)當(dāng)真實(shí)、準(zhǔn)確、完整”，該款吸收了《證券法》《上市公司信息披露管理辦法》的規(guī)定，有利于規(guī)范上市公司的信息披露行為。

2. 新增控股股東、實(shí)際控制人不擔(dān)任公司董事但實(shí)際執(zhí)行公司事務(wù)的，適用董事對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)的規(guī)定

實(shí)踐中部分控股股東、實(shí)際控制人雖不在公司任職但實(shí)際控制公司事務(wù)，通過委派董事實(shí)際控制公司事務(wù)，通過關(guān)聯(lián)交易等方式侵害公司利益，卻規(guī)避作為董事需要承擔(dān)的責(zé)任。為保護(hù)中小股東和債權(quán)人等利益相關(guān)者的合法權(quán)益，2023年《公司法》規(guī)定，控股股東、實(shí)際控制人不擔(dān)任公司董事但實(shí)際執(zhí)行公司事務(wù)的，其作為“影子董事”適用《公司法》有關(guān)董事對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)、勤勉義務(wù)的規(guī)定。

3.利用影響力指示董事、高管損害公司利益或者股東利益時(shí)的連帶責(zé)任

2023年《公司法》第一百九十二條規(guī)定，“公司的控股股東、實(shí)際控制人指示董事、高級(jí)管理人員從事?lián)p害公司或者股東利益的行為的，與該董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)連帶責(zé)任”。本條的目的在于規(guī)范控股股東、實(shí)際控制人的行為，防止其為追求自身利益而損害公司和小股東利益。由于“雙控”行為屬于其與受操縱董事在具有共同意思聯(lián)絡(luò)的情況下實(shí)施的共同侵權(quán)行為，因此兩者應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任，且要求其承擔(dān)連帶責(zé)任有利于債權(quán)人利益的實(shí)現(xiàn)，亦有利于公司社會(huì)責(zé)任的承擔(dān)。

4.對(duì)上市公司實(shí)際控制人的股份轉(zhuǎn)讓的限制

2018年《公司法》第一百四十一條規(guī)定對(duì)發(fā)起人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員以及公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份轉(zhuǎn)讓的限制規(guī)則。2023年《公司法》第一百六十條則進(jìn)一步限制股東和實(shí)際控制人的股份轉(zhuǎn)讓，規(guī)定“法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)對(duì)上市公司的股東、實(shí)際控制人轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份另有規(guī)定的，從其規(guī)定”。上市公司實(shí)際控制人往往會(huì)濫用權(quán)力，直接或間接控制股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)等公司內(nèi)部治理機(jī)構(gòu)，損害公司、少數(shù)股東和其他利益相關(guān)者的合法權(quán)益，以牟取個(gè)人私利。2023年《公司法》在原有規(guī)則的基礎(chǔ)上進(jìn)一步規(guī)定增設(shè)實(shí)際控制人的股份轉(zhuǎn)讓限制規(guī)則，不僅能夠保證公司健康穩(wěn)定發(fā)展，更有助于維護(hù)證券市場的健康發(fā)展。

六、完善董監(jiān)高的信義義務(wù)

為防止董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員怠于履行忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)，侵害公司、股東、債權(quán)人、員工等利益相關(guān)者的合法權(quán)益，2023年《公司法》豐富、完善了董事、監(jiān)事和高管的信義義務(wù)，包括：

1. 完善董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)的具體內(nèi)容

2023年《公司法》第一百八十條規(guī)定，“董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)采取措施避免自身利益與公司利益沖突，不得利用職權(quán)牟取不正當(dāng)利益。董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員對(duì)公司負(fù)有勤勉義務(wù)，執(zhí)行職務(wù)應(yīng)當(dāng)為公司的最大利益盡到管理者通常應(yīng)有的合理注意”。忠實(shí)義務(wù)是一種消極義務(wù)，其核心內(nèi)容是“不得利用職權(quán)謀取不正當(dāng)利益”，本質(zhì)在于避免個(gè)人利益和公司利益之間發(fā)生沖突；勤勉義務(wù)是一種積極義務(wù)，其核心內(nèi)容是“執(zhí)行職務(wù)應(yīng)當(dāng)為公司的最大利益盡到管理者通常應(yīng)有的合理注意”，本質(zhì)在于界定履職過程中的合理注意義務(wù)。

2.忠實(shí)義務(wù)的類型化

（1）完善董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員忠實(shí)義務(wù)的具體規(guī)定

2023年《公司法》第一百八十一條融合了2018年《公司法》第147條和第148條的相關(guān)規(guī)定的基礎(chǔ)上，增加監(jiān)事作為忠實(shí)義務(wù)的主體，并對(duì)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的忠實(shí)義務(wù)作了一般列舉行規(guī)定，即董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得侵占公司財(cái)產(chǎn)、挪用公司資金、不得將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開立賬戶存儲(chǔ)、不得利用職權(quán)賄賂或者收受其他非法收入、不得接受他人與公司交易的傭金歸為己有、不得擅自披露公司秘密、不得有違反對(duì)公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。

（2）完善董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員及其關(guān)聯(lián)人進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易的規(guī)定

在2018年《公司法》第148條第五項(xiàng)規(guī)定的基礎(chǔ)上， 2023年《公司法》第一百八十二條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員直接或者間接與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易，應(yīng)當(dāng)向董事會(huì)或者股東會(huì)報(bào)告，并按照公司章程的規(guī)定經(jīng)董事會(huì)或者股東會(huì)決議通過。與董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員有關(guān)聯(lián)關(guān)系的關(guān)聯(lián)人，包括其近親屬，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員或者其近親屬直接或者間接控制的企業(yè)，以及與董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系的關(guān)聯(lián)人，與公司訂立合同或者進(jìn)行交易，適用前款規(guī)定。該規(guī)定增加“監(jiān)事”作為關(guān)聯(lián)交易程序的適用主體；允許公司章程規(guī)定董事會(huì)或者股東會(huì)作為關(guān)聯(lián)交易的批準(zhǔn)機(jī)關(guān)；規(guī)定了董監(jiān)高對(duì)關(guān)聯(lián)交易的信息披露義務(wù)；并在《公司法》規(guī)定的關(guān)聯(lián)關(guān)系的基礎(chǔ)上擴(kuò)大了關(guān)聯(lián)方的范圍。

（3）完善董監(jiān)高篡奪公司商業(yè)機(jī)會(huì)的限制規(guī)則

2023年《公司法》第一百八十三條強(qiáng)化董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，不得利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)。除外情形包括：向董事會(huì)或者股東會(huì)報(bào)告，并經(jīng)董事會(huì)或者股東會(huì)決議通過；根據(jù)法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，公司不能利用該商業(yè)機(jī)會(huì)。相比2018年《公司法》，本條有如下變化擴(kuò)大公司機(jī)會(huì)規(guī)則的適用范圍，將負(fù)有不得篡奪公司機(jī)會(huì)的主體范圍延伸至監(jiān)事；對(duì)董監(jiān)高利用公司機(jī)會(huì)的抗辯理由進(jìn)行擴(kuò)展，將現(xiàn)有的“經(jīng)股東會(huì)或股東大會(huì)的同意”延伸規(guī)定為“向董事會(huì)或者股東會(huì)報(bào)告，并經(jīng)董事會(huì)或者股東會(huì)決議通過”和“根據(jù)法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，公司不能利用該商業(yè)機(jī)會(huì)”；將公司機(jī)會(huì)合理利用的審批機(jī)關(guān)由股東會(huì)擴(kuò)大到董事會(huì)或股東會(huì)。

（4）完善董監(jiān)高競業(yè)限制及保護(hù)規(guī)則

2023年《公司法》第一百八十四條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員未向董事會(huì)或者股東會(huì)報(bào)告，并按照公司章程的規(guī)定經(jīng)董事會(huì)或者股東會(huì)決議通過，不得自營或者為他人經(jīng)營與其任職公司同類的業(yè)務(wù)。相比2018年《公司法》，本條將競業(yè)禁止義務(wù)的法定主體擴(kuò)張至監(jiān)事，與其他忠實(shí)義務(wù)的義務(wù)主體保持一致；在股東會(huì)的基礎(chǔ)上，增設(shè)董事會(huì)作為對(duì)董監(jiān)高的競業(yè)活動(dòng)予以許可的機(jī)關(guān)。

（5）新增關(guān)聯(lián)董事表決回避規(guī)則

2023年《公司法》第一百八十五條借鑒了2018年《公司法》第一百二十四條關(guān)于上市公司的關(guān)聯(lián)董事表決回避規(guī)則，明確在關(guān)聯(lián)交易、公司機(jī)會(huì)和競業(yè)禁止的場合，關(guān)聯(lián)董事需回避表決，其表決權(quán)不計(jì)入表決權(quán)總數(shù)。同時(shí)規(guī)定出席董事會(huì)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足三人的，應(yīng)當(dāng)將該事項(xiàng)提交股東會(huì)審議。

2. 勤勉義務(wù)的類型化

（1）董事會(huì)對(duì)未按期足額繳納出資的股東的催繳義務(wù)以及給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董事的賠償責(zé)任

（2）負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員與抽逃出資股東的連帶賠償責(zé)任

（3）負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員對(duì)違法減資給公司造成的損失與股東共同承擔(dān)賠償責(zé)任

（4）負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員對(duì)違法分配利潤給公司造成的損失與股東共同承擔(dān)賠償責(zé)任

（5）負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事高級(jí)管理人員對(duì)為他人取得本公司或者其母公司的股份違法提供財(cái)務(wù)資助，給公司造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

（6）董事為公司清算義務(wù)人，負(fù)有在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)組成清算組進(jìn)行清算的義務(wù)

（7）董事作為清算組成員履行清算職責(zé)，負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)，怠于履行清算職責(zé)，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任

3.董監(jiān)高違信責(zé)任的擴(kuò)展

（1）增加董事、高級(jí)管理人員對(duì)第三人的直接責(zé)任

2023年《公司法》第一百九十一條規(guī)定，“董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行職務(wù)，給他人造成損害的，公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；董事、高級(jí)管理人員存在故意或者重大過失的，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任”。本條規(guī)定對(duì)強(qiáng)化董事和高級(jí)管理人員責(zé)任，提高公司治理水平，保護(hù)公司債權(quán)人利益具有重要意義。

（2）增加董事、高級(jí)管理人員與控股股東、實(shí)際控制人的連帶責(zé)任

2023年《公司法》第一百九十二條規(guī)定，“公司的控股股東、實(shí)際控制人指示董事、高級(jí)管理人員從事?lián)p害公司或者股東利益的行為的，與該董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)連帶責(zé)任”。

4. 董事責(zé)任保險(xiǎn)

2023年《公司法》第一百九十三條規(guī)定，公司可以在董事任職期間為董事因執(zhí)行公司職務(wù)承擔(dān)的賠償責(zé)任投保責(zé)任保險(xiǎn)。本條規(guī)定有利于降低董事正常履行職責(zé)可能引致的風(fēng)險(xiǎn)，體現(xiàn)了完善中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度、弘揚(yáng)企業(yè)家精神的立法宗旨。

七、強(qiáng)化職工民主管理、保護(hù)職工合法權(quán)益

1.增加保護(hù)“職工”合法權(quán)益的規(guī)定；

2.增加公司研究決定“解散、申請破產(chǎn)”時(shí)聽取職工意見的規(guī)定；

3.增加公司董事會(huì)成員中的職工代表可以成為審計(jì)委員會(huì)成員的規(guī)定。

根據(jù)以上梳理分析，本次公司法修訂涉及公司主體及人格制度、公司設(shè)立、變更、終止的登記和程序、公司資本制度、公司治理結(jié)構(gòu)、中小股東的保護(hù)、雙控的規(guī)制、董監(jiān)高的信義義務(wù)和責(zé)任等多個(gè)方面，本次修訂將對(duì)我國的公司組織關(guān)系、公司治理實(shí)踐、股東權(quán)利保護(hù)及相關(guān)爭議解決機(jī)制產(chǎn)生重大影響。

（本文完結(jié)）

撰稿 | 李桂平

編輯 | 夏如

核發(fā) | 韓立志

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來自：菩提寶寶2005 > 《公司法》

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