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文｜羅妍 黃競(jìng)之 北京市京師（西安）律師事務(wù)所

來源｜京師西安律師事務(wù)所

從訴訟成本來看，筆跡鑒定作為一種司法鑒定程序，其具有周期較長(zhǎng)、費(fèi)用較高、程序復(fù)雜等特點(diǎn)，所以啟動(dòng)鑒定程序，當(dāng)事人要考慮清楚其中的時(shí)間成本、金錢成本以及風(fēng)險(xiǎn)成本等。其中，筆跡鑒定收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)詳見《司法鑒定收費(fèi)辦法》。

從鑒定結(jié)果來看，筆跡鑒定的專業(yè)技術(shù)及易受眾多因素的影響，鑒定結(jié)果存在較大不確定性，另外，筆跡鑒定的啟動(dòng)條件以及啟動(dòng)主體、檢材的選擇、鑒定異議的提出都影響著案件的結(jié)果，對(duì)一經(jīng)出具的鑒定結(jié)果沒有特殊情況，往往缺乏救濟(jì)途徑，因此，當(dāng)事人在選擇筆跡鑒定時(shí)存在一定風(fēng)險(xiǎn)。

另外，筆跡鑒定還存在一定的主觀性，日常生活中，一個(gè)人的書寫習(xí)慣一經(jīng)形成就很難更改，筆跡樣本會(huì)受到書寫工具、書寫姿勢(shì)、筆畫、力道、環(huán)境、心理等因素的影響。因此在民事訴訟中常常因樣本條件不充足導(dǎo)致筆跡無法給出同一性或者否定性等具體結(jié)論，這給鑒定增加了一定的難度。

案例：李先生于2018年借給周先生現(xiàn)金1萬元，約定2022年12月31日為最后還款日，并書寫了欠條。但周先生并未按期還款，且對(duì)欠條簽字矢口否認(rèn)。周先生稱，欠條非其簽名。原告提出筆跡鑒定，以欠條借款人處簽名為檢材，樣本為周先生當(dāng)庭書寫的簽名兩張。鑒定機(jī)構(gòu)經(jīng)過對(duì)材料的審查，最終因樣本不充分退案。

由上述列舉案例可見，在訴訟過程中，當(dāng)事人及律師在選擇申請(qǐng)筆跡鑒定時(shí)，需要謹(jǐn)慎決定，否則可能會(huì)產(chǎn)生敗訴風(fēng)險(xiǎn)，在借條、合同等法律文書出具時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意要求對(duì)方按手印，而不能僅作簽字。

《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第三十一條規(guī)定：當(dāng)事人申請(qǐng)鑒定，應(yīng)當(dāng)在人民法院指定期間內(nèi)提出，并預(yù)交鑒定費(fèi)用，逾期不提出申請(qǐng)或者不預(yù)交鑒定費(fèi)用的，視為放棄申請(qǐng)。

當(dāng)事人申請(qǐng)鑒定的，由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定具備資格的鑒定人；協(xié)商不成的，由人民法院指定。當(dāng)事人未申請(qǐng)鑒定，人民法院對(duì)專門性問題認(rèn)為需要鑒定的，應(yīng)當(dāng)委托具備資格的鑒定人進(jìn)行鑒定。

對(duì)于原告提出的筆跡證據(jù)被告不認(rèn)可，筆跡鑒定的申請(qǐng)由哪方當(dāng)事人提交的問題，各地司法機(jī)關(guān)多有規(guī)范涉及，但是并不統(tǒng)一，相關(guān)觀點(diǎn)主要分為三類：

其一，有的地方規(guī)定持提供筆跡證據(jù)的原告申請(qǐng)鑒定的觀點(diǎn)，例如，《重慶市高級(jí)人民法院關(guān)于審理民間借貸糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》第7條規(guī)定，“原告僅依據(jù)借條提起訴訟，被告辯稱借條上的簽名或蓋章虛假，在原、被告均不申請(qǐng)鑒定的情況下，由原告承擔(dān)申請(qǐng)鑒定的責(zé)任。原告申請(qǐng)鑒定的，被告應(yīng)當(dāng)提供筆跡或公章比對(duì)的樣本，拒不提供的，人民法院可以直接認(rèn)定借條上的簽名或蓋章是真實(shí)的?！?/span>

其二，有的地方規(guī)定持由提出異議者申請(qǐng)鑒定的觀點(diǎn)，例如，《廣東省深圳市中級(jí)人民法院關(guān)于民間借貸糾紛案件的裁判指引(試行)》（2014年7月3日）第12條規(guī)定，“當(dāng)事人對(duì)借據(jù)上簽章的真實(shí)性提出異議，需要司法鑒定的，由提出異議的一方當(dāng)事人申請(qǐng)鑒定，并預(yù)交鑒定費(fèi)用。經(jīng)依法釋明，應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)鑒定的一方不申請(qǐng)鑒定或拒不預(yù)交、交納鑒定費(fèi)用或當(dāng)事人拒不提供筆跡印章比對(duì)樣本的，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的不利法律后果。”

其三，有的地方規(guī)定持舉證責(zé)任動(dòng)態(tài)分配的觀點(diǎn)，例如，《浙江省高級(jí)人民法院關(guān)于審理民間借貸糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》第14條第3款第2項(xiàng)規(guī)定，“債權(quán)人提供的借據(jù)以及其他證據(jù)材料具備一定的可信性，債務(wù)人對(duì)借據(jù)的真實(shí)性提出異議，但未提供反駁證據(jù)的，由債務(wù)人申請(qǐng)鑒定?！币布矗瑐鶛?quán)人證據(jù)應(yīng)當(dāng)“具備一定的可信性”，這一觀點(diǎn)則相對(duì)動(dòng)態(tài)，法官自由裁量權(quán)相對(duì)較大。

綜合來看，筆跡鑒定的申請(qǐng)應(yīng)該綜合認(rèn)定，必要時(shí)，法官當(dāng)庭進(jìn)行釋明為妥。

檢材是鑒定人員在進(jìn)行案件分析鑒定時(shí)所用的檢驗(yàn)材料，鑒定檢材的選擇直接關(guān)系到最后的鑒定意見，進(jìn)而影響訴訟的成敗，所以檢材樣本選擇往往是雙方當(dāng)事人爭(zhēng)議焦點(diǎn)。

（一）樣本的提供

檢材應(yīng)盡量選擇存放于第三方的材料，比如銀行的存取款憑單、單位的人事檔案、結(jié)婚登記處留存的材料、工商注冊(cè)登記等，當(dāng)然也要注意，這些材料或多或少存在瑕疵，有的年代久遠(yuǎn)，有的則是他人代辦，或者個(gè)人筆跡發(fā)生變化而不符合樣本要求。

如果筆跡鑒定的書寫人能夠直接書寫的，那么法院也會(huì)讓被鑒定人直接書寫。通常采取聽寫方式，而不能讓被鑒定人對(duì)照檢材謄寫。同時(shí)，應(yīng)選擇與檢材書寫條件、形成條件最大程度的一致的樣本，這也是影響鑒定結(jié)果的部分因素。

（二）樣本的生成時(shí)間

由于人的書寫習(xí)慣會(huì)隨著心理、環(huán)境因素的影響發(fā)生改變，時(shí)間間隔過久的樣本會(huì)因?yàn)闀鴮懥?xí)慣的有意或無意改變而影響鑒定結(jié)果，甚至得出截然相反的結(jié)論，因此筆跡同一性鑒定的樣本，宜選擇與檢材形成時(shí)間相近的材料作為樣本，這樣鑒定結(jié)論則更加客觀。至于何為“形成時(shí)間相近”，雖無明確規(guī)定，但是從各地法院及鑒定中心的實(shí)踐來看，選擇前后兩三年內(nèi)的對(duì)照樣本均可視為形成時(shí)間相近的同一時(shí)期。

（三）提供檢材原件

一方當(dāng)事人提出筆跡鑒定申請(qǐng)以后，法院會(huì)組織雙方對(duì)鑒定材料進(jìn)行質(zhì)證，通常檢材應(yīng)該提供原件，有的鑒定機(jī)構(gòu)要求必須是原件，也有部分鑒定機(jī)構(gòu)相對(duì)寬松，只要材料清晰可辨即可。雖然在司法鑒定的有關(guān)法規(guī)中沒有規(guī)定檢材必須是原件，但筆跡鑒定具有特殊性，復(fù)印件無法體現(xiàn)書寫者的筆力和連貫度，法院可能不會(huì)將用復(fù)印件鑒定的結(jié)果做為定案依據(jù)。

（四）樣本的數(shù)量

檢材樣本一般提供3到5份為宜，且盡可能保證檢材樣本里文字內(nèi)容豐富，有時(shí)并不僅限于簽名文件，也可以是其他較為正式的文件，例如手寫的《協(xié)議》《合同》等。

（五）檢材樣本的質(zhì)證

法院應(yīng)組織當(dāng)事人對(duì)鑒定材料進(jìn)行質(zhì)證。未經(jīng)質(zhì)證，鑒定材料不得作為鑒定的根據(jù)。

（六）樣本的分析

樣本的檢驗(yàn)分析即確定樣本字跡的書寫人是誰，是不是直接書寫形成的，書寫過程是否正常，書寫的字跡是否正常，再比較樣本字跡的筆跡類型、書寫模式與檢材的筆跡類型、書寫模式等是否具有可比性，是否具備對(duì)比條件。如果未提供符合條件的樣本，鑒定機(jī)構(gòu)可以拒絕鑒定，作出退案處理。

鑒定中如存在以下四種情形之一，當(dāng)事人可以申請(qǐng)重新鑒定：（1）鑒定人不具備相應(yīng)資格；（2）鑒定程序嚴(yán)重違法；（3）鑒定意見明顯依據(jù)不足；（4）以及鑒定意見不能作為證據(jù)使用的其他情形。以上情形，鑒定過程中即發(fā)現(xiàn)的，鑒定過程中便及時(shí)提出為妥。因以上情形而重新鑒定的，原鑒定意見則不可作為定案依據(jù)。除上述情形外，當(dāng)事人只能要求鑒定人在原鑒定意見的基礎(chǔ)上補(bǔ)充鑒定或?qū)﹁b定書進(jìn)行補(bǔ)正。

如果當(dāng)事人對(duì)補(bǔ)充出具的鑒定意見或鑒定人的書面意見仍不認(rèn)可，且難以獲得重新鑒定的機(jī)會(huì)的：

一方面，可以考慮根據(jù)《司法鑒定執(zhí)業(yè)活動(dòng)投訴處理辦法》的規(guī)定向司法行政機(jī)關(guān)進(jìn)行情況反映，例如，司法鑒定機(jī)構(gòu)或者司法鑒定人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中存在違法違紀(jì)行為，通過投訴以撤銷違法司法鑒定結(jié)論的目的，司法鑒定機(jī)構(gòu)住所地縣級(jí)以上司法行政機(jī)關(guān)受理投訴后，如果查明確有違法違紀(jì)情況，會(huì)對(duì)被投訴人給予批評(píng)、訓(xùn)誡、限期責(zé)令整改甚至給予行政處罰；如果涉嫌違反職業(yè)道德、執(zhí)業(yè)紀(jì)律和行業(yè)自律規(guī)范的，則移交有關(guān)司法鑒定協(xié)會(huì)調(diào)查處理；如涉嫌犯罪的，則移送公安部門追究刑事責(zé)任。

另一方面，當(dāng)事人可以申請(qǐng)鑒定人出庭，法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)《訴訟費(fèi)用交納辦法》第十一條的規(guī)定，通知有異議的當(dāng)事人預(yù)交鑒定人出庭費(fèi)用，并通知鑒定人出庭，有異議的當(dāng)事人不預(yù)交費(fèi)的，視為放棄異議。雙方當(dāng)事人對(duì)鑒定意見均有異議的，分?jǐn)傤A(yù)交鑒定人出庭費(fèi)用。

另外，需要補(bǔ)充的是，在實(shí)踐中，對(duì)于筆跡已經(jīng)構(gòu)成自認(rèn)，在之后的訴訟程序中又提出異議并申請(qǐng)鑒定的，無論是一審還是二審，法院一般都不會(huì)支持。而在程序上，一審程序中如果對(duì)筆跡未提異議，二審上訴后申請(qǐng)筆跡鑒定的一般不予準(zhǔn)許。