陶甜 高飛 江蘇摩方律師事務(wù)所 在各地法院審理的案件中,對于家庭類裝修是否需要資質(zhì),出現(xiàn)了兩種不同的裁判觀點。 第一種,認(rèn)為室內(nèi)裝修工程應(yīng)當(dāng)適用《建工司法解釋一》,無相應(yīng)資質(zhì)簽訂的裝修合同應(yīng)屬無效。該觀點認(rèn)為,依據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第2條第二款,本條例所稱建設(shè)工程,是指土木工程、建筑工程、線路管道和設(shè)備安裝工程及裝修工程。同時,《住宅室內(nèi)裝飾裝修管理辦法》第22條也明確,承接住宅室內(nèi)裝飾裝修工程的裝飾裝修企業(yè),必須經(jīng)建設(shè)行政主管部門資質(zhì)審查,取得相應(yīng)的建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)證書,并在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承攬工程。是故,室內(nèi)裝修屬于裝修工程的一種,歸屬建設(shè)工程范疇,需要建筑業(yè)專業(yè)資質(zhì),應(yīng)當(dāng)適用《建工司法解釋一》。 如甘肅省蘭州市中級人民法院作出的(2015)蘭民一終字第805號民事判決書中,法院認(rèn)為,本案爭議焦點是雙方簽訂的《家庭居室裝飾裝修工程施工合同》是否合法有效。根據(jù)國務(wù)院《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第2條第二款“本條例所稱建設(shè)工程,是指土木工程、建筑工程、線路管道和設(shè)備安裝工程及裝修工程?!薄督ㄖā返?3條“從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位,按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件,劃分為不同的資質(zhì)等級,經(jīng)資質(zhì)審查合格,取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書后,方可在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動?!北景钢?,上訴人九創(chuàng)公司的營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營范圍為:建筑裝飾、裝修工程的設(shè)計、施工(以上項目憑資質(zhì)證書經(jīng)營)。但上訴人未向法庭提交相應(yīng)證據(jù)證明其公司有建筑裝飾、裝修工程的設(shè)計、施工經(jīng)營資質(zhì)。上訴人在沒有取得相應(yīng)資質(zhì)情況下,與被上訴人簽訂了《家庭居室裝飾裝修工程施工合同》,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建筑工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第1條“建筑工程有下列情形之一的,根據(jù)《合同法》第52條(五)項的規(guī)定認(rèn)定無效:一、承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或建筑資質(zhì)等級的;二、沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)建筑企業(yè)名義的。”故原審認(rèn)定涉案《家庭居室裝飾裝修工程施工合同》無效符合上述法律規(guī)定,上訴人的該項理由不成立,本院不予采信。 第二種,家庭類裝修合同中施工方?jīng)]有相應(yīng)資質(zhì)的,不影響合同效力。該觀點認(rèn)為,《建筑法》第2條第二款規(guī)定,本法所稱建筑活動,是指各類房屋建筑及其附屬設(shè)施的建造和與其配套的線路、管道、設(shè)備的安裝活動。其中并未明確提到裝修,尤其是室內(nèi)裝修工程。而《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第2條第二款雖然將裝修工程涵蓋在建設(shè)工程范圍內(nèi),從文意解釋來看,并不能當(dāng)然推導(dǎo)出包含室內(nèi)裝修,《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》是針對建設(shè)工程交付前的裝修工程,并不包括交付后的業(yè)主自行裝修?!蹲≌覂?nèi)裝飾裝修管理辦法》第45條也明確,住宅竣工驗收合格前的裝飾裝修工程管理,按照《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》執(zhí)行。所以,室內(nèi)裝修工程如委托不具備建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)的企業(yè)施工,合同效力并無障礙。 如江蘇省徐州市云龍區(qū)人民法院作出的(2016)蘇0303民初5345號民事判決書認(rèn)為,原、被告簽訂的《家庭居室裝飾裝修工程施工合同》是雙方真實意思的表示,雖然被告無相關(guān)部門頒發(fā)的施工資質(zhì),但家庭室內(nèi)裝飾裝修不同于建設(shè)工程,應(yīng)屬一般承攬合同,并無法律、法規(guī)規(guī)定該類合同的成立及生效應(yīng)以承攬人取得施工資質(zhì)為前提,且雙方合同內(nèi)容并不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定,且已實際履行完畢,故應(yīng)認(rèn)定為有效合同。 北京市第三中級人民法院作出的(2020)京03民終3779號認(rèn)為,根據(jù)已查明事實及在案證據(jù),涉案《北京市家庭居室裝飾裝修工程施工合同》系雙方真實意思表示,工程的施工內(nèi)容為家庭住宅室內(nèi)的裝飾裝修,現(xiàn)有證據(jù)不能證明該合同違反效力性強制性法律規(guī)定,一審法院認(rèn)定涉案《北京市家庭居室裝飾裝修工程施工合同》合法有效并無不當(dāng),本院予以確認(rèn)。 《北京市高級人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》(京高法發(fā)〔2012〕245號)第6條規(guī)定:“……施工人簽訂合同承建小型建筑工程或兩層以下(含兩層)農(nóng)民住宅,或者進(jìn)行家庭住宅室內(nèi)裝飾裝修,當(dāng)事人僅以施工人缺乏相應(yīng)資質(zhì)為由,主張合同無效的,一般不予支持?!保?]京高法發(fā)〔2012〕245號。 《廣東省高級人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件疑難問題的解答》第1條第二項規(guī)定:家庭室內(nèi)裝修和農(nóng)村、建制鎮(zhèn)、集鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi)自建低層住宅(二層以下、含兩層)、建設(shè)工程投資額在30萬元以下或者建筑面積在300平方米以下的合同糾紛,當(dāng)事人以施工人沒有施工資質(zhì)而主張合同無效的,一般不予支持?!保?]粵高法〔2017〕151號。 《江蘇省高級人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干問題的意見》第1條規(guī)定,“因承包人進(jìn)行工程施工建設(shè),發(fā)包人支付工程價款的建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用本意見的規(guī)定。勞務(wù)承包合同糾紛案件和家庭住宅裝飾裝修合同糾紛案件不適用本意見的規(guī)定。”[3] 《江蘇省高級人民法院審判工作座談會紀(jì)要2009年》第8條規(guī)定,“裝飾裝修合同糾紛的法律適用。家庭住宅裝飾裝修合同以外的裝飾裝修合同糾紛適用《建設(shè)工程司法解釋一》;家庭住宅裝飾裝修合同糾紛適用法律關(guān)于承攬合同的規(guī)定,對合同效力以外的問題可以參照司法解釋處理。” 《山東省高級人民法院2008年民事審判工作會議紀(jì)要》第4條 “關(guān)于建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干問題的處理”第4項規(guī)定:“……所謂家庭居室裝飾裝修是指居民為改善自己的居住環(huán)境,自行或者委托他人對居住的房屋進(jìn)行修飾處理的工程建設(shè)活動。家庭居室裝飾裝修活動不屬于《建筑法》的調(diào)整范圍,對于家庭居室裝飾裝修合同引起的糾紛應(yīng)當(dāng)依據(jù)《合同法》有關(guān)承攬合同的規(guī)定,并參照建設(shè)部2002年3月5日發(fā)布的《住宅室內(nèi)裝飾裝修管理辦法》予以處理。”[4] 《重慶市高級人民法院 四川省高級人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干問題的解答》(2022年12月28日)第2條,裝飾裝修工程可以分為工業(yè)裝飾裝修工程和家庭居室裝飾裝修工程。工業(yè)裝飾裝修工程的承包人應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的施工資質(zhì),不具備相應(yīng)的施工資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級所簽訂的裝飾裝修合同應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無效。家庭居室裝飾裝修工程的承包人不具備相應(yīng)的施工資質(zhì)的,不影響裝飾裝修合同的效力,但裝修活動涉及變動建筑主體和承重結(jié)構(gòu),或者法律、法規(guī)要求承包人應(yīng)具備相應(yīng)施工資質(zhì)的除外。 通常情形下,家庭居室裝飾裝修工程的裝修對象應(yīng)為住宅用房,商服用房、辦公用房等非住宅用房的裝修不屬于家庭居室裝飾裝修工程。家庭居室裝飾裝修工程主體應(yīng)為業(yè)主或者住宅使用人,建設(shè)單位為進(jìn)行成品房銷售而實施的批量住宅裝修一般不屬于家庭居室裝飾裝修工程。 1.二階段三情形?!蹲≌覂?nèi)裝飾裝修管理辦法》第2條第二款規(guī)定:“本辦法所稱住宅室內(nèi)裝飾裝修,是指住宅竣工驗收合格后,業(yè)主或者住宅使用人(以下簡稱裝修人)對住宅室內(nèi)進(jìn)行裝飾裝修的建筑活動?!痹撧k法第45條規(guī)定:“住宅竣工驗收合格前的裝飾裝修工程管理,按照《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》執(zhí)行。”可以得出,住宅裝飾裝修可分兩個階段:一是建設(shè)工程竣工驗收前的裝飾裝修、二是建設(shè)工程竣工驗收合格后的業(yè)主自行裝修。 同時該辦法第45條規(guī)定,工程投資額在30萬元以下或者建筑面積在300平方米以下,可以不申請辦理施工許可證的非住宅裝飾裝修活動參照本辦法執(zhí)行。即建設(shè)工程竣工驗收合格后的業(yè)主自行裝修還應(yīng)區(qū)分家裝、投資額30萬以下或面積300平以下的非家裝(小額小面積非家裝)、投資額30萬以上或面積300平以上的非家裝三種情形(大額大面積非家裝)。 2.竣工前的裝修及投資額30萬以上或面積300平以上的非家裝裝修工程(大額大面積非家裝)。建設(shè)工程竣工驗收前的裝飾裝修屬于建設(shè)工程施工的一部分,應(yīng)當(dāng)適用《建工司法解釋一》,應(yīng)當(dāng)以取得相應(yīng)資質(zhì)作為判定合同效力的前提。而竣工前的裝修工程和投資額30萬以上或面積300平以上的非家裝裝修工程相較于家裝具有規(guī)模大、施工工藝復(fù)雜等特點,可能涉及公共安全,所以對施工人應(yīng)提出更高的要求,應(yīng)具備相應(yīng)的施工企業(yè)資質(zhì),否則合同無效。 3.家裝和投資額30萬以下或面積300平以下的非家裝裝飾裝修工程(小額小面積非家裝)。家裝和投資額30萬以下或面積300平以下的非家裝裝飾裝修工程頻率高、規(guī)模小,且施工工藝相對簡單,從減少交易成本、維護市場穩(wěn)定的角度出發(fā),不宜對業(yè)主和施工人作過分苛求,即使缺乏裝修資質(zhì),此類合同仍舊當(dāng)屬有效。 4.涉及承重燃?xì)夥浪雀脑斓娜耘f需要委托專業(yè)資質(zhì)施工。同時,我們還要注意,根據(jù)《住宅室內(nèi)裝飾裝修管理辦法》第6、7、8、9之規(guī)定,即使是家裝和投資額30萬以下或面積300平以下的非家裝裝飾裝修工程,如果裝修活動涉及下列情形 (一)搭建建筑物、構(gòu)筑物;(二)改變住宅外立面,在非承重外墻上開門、窗;(三)拆改供暖管道和設(shè)施;(四)拆改燃?xì)夤艿篮驮O(shè)施;(五)裝修超過設(shè)計標(biāo)準(zhǔn)或者規(guī)范增加樓面荷載;(六)
改動衛(wèi)生間、廚房間防水層;(七)變動建筑主體和承重結(jié)構(gòu)的。以上裝修活動很可能對第三人甚至是公共安全造成影響,必須對施工人提出更高的專業(yè)要求,仍舊必須委托具有相應(yīng)資質(zhì)的裝飾裝修企業(yè)施工,否則會影響施工合同效力。 |
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