《企業(yè)用工咨詢100問》通過100個問答題的形式，幫助企業(yè)了解招聘入職、勞動合同、薪酬休假、規(guī)章制度、社會保險等相關(guān)內(nèi)容，為企業(yè)合規(guī)用工提供法律指導(dǎo)，規(guī)避法律風(fēng)險，助力企業(yè)穩(wěn)步健康發(fā)展。

第六章 社會保險篇（下）

答：無效。為每位勞動者辦理工傷保險是用人單位的法定義務(wù)，享受工傷保險待遇是受到工傷傷害勞動者的法定權(quán)利。工傷認(rèn)定不以勞動者是否存在過錯為前提，用人單位不能與勞動者約定“工傷概不負(fù)責(zé)”或“因勞動者過失造成的工傷責(zé)任自負(fù)”，將勞動者應(yīng)享有的法定的工傷待遇排除在外。這種約定屬于用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者的權(quán)利，即違反《勞動合同法》第26條的規(guī)定，屬于無效的約定。但這種無效條款，并不影響和排除勞動者依法享受工傷保險待遇。

答：對此法律沒有明確規(guī)定，需要在工傷“三工”認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的基礎(chǔ)上，結(jié)合主客觀相統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)作出判斷，關(guān)鍵就在于對“三工”中的“工作時間”作出判斷。勞動者自愿加班，主觀上是為了履行職務(wù)或者是為了用人單位的利益，勞動者的主觀因素符合構(gòu)成工傷的要件；基于勞動者的主觀因素，可以認(rèn)定勞動者的加班行為與勞動者正常工作的目的一致，即是為了履行職責(zé)或為了用人單位利益，應(yīng)視為工作時間的延伸。因此，勞動者自愿加班，只要單位不明確制止，便應(yīng)視為其接受。在此期間受傷，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。

答：對于這種情形是否屬于工傷,仍應(yīng)當(dāng)以“三工'原則為標(biāo)準(zhǔn)，結(jié)合實際情況作出判斷，關(guān)鍵在于對“三工”中的“工作原因”作出判斷，勞動者于工作時間內(nèi)在單位打架,可區(qū)分為兩種不同情形:一種情形是勞動者因履行工作職責(zé)而受傷。一般是為制止某些不合理或者違法的行為,遭受他人攻擊發(fā)生打架,導(dǎo)致人身傷害的,如管理人員正常行使管理職責(zé),個別員工與其發(fā)生肢體沖突導(dǎo)致人身傷害,就其行為本質(zhì),是為了履行職責(zé)或為了用人單位利益,因此應(yīng)認(rèn)定為“因工作原因受到事故傷害”,屬于工傷;另外一種情形是,勞動者因個人情感、私人恩怨等與履行工作無關(guān)的原因而受傷。如與他人打架意外受傷,主客觀均與工作職責(zé)或用人單位利益無關(guān),因此不屬于“因工作原因受到事故傷害”,不能認(rèn)定為工傷。

答：這一問題一直是困擾司法實踐的焦點問題?！栋嗣駮o(jì)要》對此進(jìn)行了專門規(guī)定，明確了“有限雙賠”規(guī)則，即勞動者可以同時獲得侵權(quán)人基于侵權(quán)而應(yīng)承擔(dān)的侵權(quán)損害賠償和基于《社會保險法》而享有的工傷保險待遇。但對于因傷害而花費的醫(yī)療費，勞動者只能獲得一份。該紀(jì)要第9條規(guī)定：“被侵權(quán)人有權(quán)獲得工傷保險待遇或者其他社會保險待遇的，侵權(quán)人的侵權(quán)責(zé)任不因受害人獲得社會保險而減輕或者免除?！钡?0條規(guī)定：“用人單位未依法繳納工傷保險費，勞動者因第三人侵權(quán)造成人身損害并構(gòu)成工傷，侵權(quán)人已經(jīng)賠償?shù)模瑒趧诱哂袡?quán)請求用人單位支付除醫(yī)療費之外的工傷保險待遇。用人單位先行支付工傷保險待遇的，可以就醫(yī)療費用在第三人應(yīng)承擔(dān)的賠償責(zé)任范圍內(nèi)向其追償?！?/p>

答：發(fā)生工傷以后,用人單位和勞動者都有積極向社會保險行政部門申請工傷認(rèn)定的義務(wù)。用人單位應(yīng)當(dāng)自事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日30日內(nèi)向統(tǒng)籌地區(qū)社會保險行政部門提出工傷認(rèn)定申請。工傷職工或者其近親屬、工會組織在事故傷害發(fā)生之日或者被診斷為職業(yè)病之日起1年內(nèi)，可以直接向用人單位所在地統(tǒng)籌地區(qū)社會保險行政部門提出工傷認(rèn)定申請。

答：提出工傷認(rèn)定申請，應(yīng)當(dāng)提交以下材料:(1)工傷認(rèn)定申請表(包括事故發(fā)生的時間、地點、原因、以及職工傷害程度等基本情況)；(2)與用人單位存在勞動關(guān)系(包括事實勞動關(guān)系)的材料證明；(3)醫(yī)療診斷證明或者職業(yè)病診斷證明書(或者職業(yè)病診斷鑒定書)。

工傷認(rèn)定申請人提供材料不完整的，社會保險行政部門應(yīng)當(dāng)一次性書面告知工傷認(rèn)定申請人需要補(bǔ)正的全部材料。

答：不能。實踐中，員工發(fā)生工傷事故，經(jīng)常出現(xiàn)用人單位以員工存在過錯進(jìn)行抗辯,主張只需承擔(dān)部分賠償責(zé)任或不承擔(dān)賠償責(zé)任。但事實上,工傷賠償責(zé)任屬于無過錯賠償責(zé)任,換言之,發(fā)生了工傷事故,只要排除了員工故意、醉酒等非工傷情形，不論勞動者對事故的發(fā)生是否存在過錯，其均應(yīng)獲得相應(yīng)的工傷賠償。

答：根據(jù)《工傷保險條例》第33條規(guī)定，停工留薪期是指工傷職工遭受事故傷害或者患職業(yè)病暫停工作接受工傷醫(yī)療的期限。工傷職工的停工留薪期一般應(yīng)當(dāng)根據(jù)醫(yī)院出具的診斷證明書，以工傷職工遭受事故傷害或者患職業(yè)病之日至?xí)和９ぷ鹘邮苤委熃K結(jié)止的期間確定,且不超過傷殘等級鑒定作出之日；通過以上方法無法判斷但又確需病休的，可以綜合考慮工傷職工的受傷部位、治療情況等，參照門診病歷相關(guān)就醫(yī)記錄予以確定。必要時可通過鑒定，征詢專家意見等方式確定相應(yīng)期間.停工留薪一般不超過12個月,傷情嚴(yán)重或者情況特殊，經(jīng)市勞動能力鑒定委員會確定,可以適當(dāng)延長，但延長不得超過12個月。

答：停工留薪期間待遇與醫(yī)療期間待遇完全不同。在停工留薪期內(nèi),原工資福利待遇不變,由用人單位按月支付。其中“原工資”按照工傷職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病前12個月的平均月工資計算，包括計時工資或者計件工資、獎金津貼和補(bǔ)貼等。

答：發(fā)生工傷事故后，勞動者即享有法定的工傷保險待遇，即使用人單位與勞動者約定的勞動合同期限屆滿，用人單位也應(yīng)當(dāng)依據(jù)勞動者的勞動能力喪失程度確定是否可以終止。具體來說：

(1)職工因工致殘被鑒定為一級至四級傷殘的，即使發(fā)生工傷后勞動合同期滿的，用人單位也不得解除或終止勞動合同，而應(yīng)當(dāng)保留勞動關(guān)系，勞動者退出工作崗位，享受相應(yīng)工傷保險待遇；

(2)職工因工致殘被鑒定為五級至六級傷殘的，只有勞動者提出，才可以與用人單位解除或終止勞動合同，用人單位無權(quán)主動終止勞動合同，用人單位還應(yīng)當(dāng)與勞動者保留勞動關(guān)系，并給勞動者安排適當(dāng)工作；

(3)職工因工致殘被鑒定為七級至十級傷殘的，用人單位可以終止勞動合同，但勞動合同終止應(yīng)延續(xù)至傷殘等級確定之日。

答：不可以。工傷事故發(fā)生后，用人單位和勞動者都應(yīng)當(dāng)依法及時向工傷保險行政部門申請工傷認(rèn)定，并向勞動能力鑒定委員會申請鑒定工傷等級。在認(rèn)定工傷并確定工傷等級后，用人單位和勞動者對工傷保險待遇仍存在爭議的，才可以向勞動仲裁委申請仲裁。

因為工傷認(rèn)定屬于工傷保險行政部門的行政行為，仲裁委和法院都不能直接進(jìn)行工傷認(rèn)定。仲裁委和法院對工傷保險待遇糾紛審理的前提，必須是工傷認(rèn)定和傷殘等級鑒定。未經(jīng)工傷認(rèn)定直接向仲裁委請求工傷保險待遇的，直接予以駁回。