近期，黃律師辦理了一起假冒注冊商標(biāo)案件，取得了較好的辯護(hù)效果。本案辯護(hù)的核心要點是當(dāng)事人的涉案行為是否如《起訴書》所指控的“合謀參與假冒月餅的生產(chǎn)和負(fù)責(zé)假冒月餅的銷售”，綜合全案證據(jù)，黃律師認(rèn)為當(dāng)事人的涉案行為只體現(xiàn)為“幫忙搬貨和將自己的微信和支付寶提供給同案犯作為收款和售貨工具使用”，《起訴書》指控的事實缺乏充分的證據(jù)予以支撐。法院能否采納該意見，直接決定當(dāng)事人的主從犯認(rèn)定，影響當(dāng)事人的刑期。

圍繞上述爭議焦點和本案其他問題，黃律師結(jié)合事實、證據(jù)，提出了如下辯護(hù)意見（最終意見基本被法院采納，當(dāng)事人李某偉得以從5至7年的量刑建議中解脫，輕判兩年）：

第一，起訴書關(guān)于李某偉負(fù)責(zé)銷售假冒美心月餅的指控缺乏充分的證據(jù)予以支撐。

李某偉、李某洲和李某武的口供能夠相互印證，證實李某偉的涉案行為主要是為幫李某武搬貨以及將自己名下微信號和支付寶賬號借給李某武使用，李某武用上述微信號和客戶銷售假冒美心月餅和收取貨款。具體證據(jù)如下：

1.李某武的供述

“我跟李某洲兩人會合作一塊購進(jìn)假冒某心月餅，李某偉是給我?guī)兔Φ模€沒有給他開過薪資，因為是老鄉(xiāng)，也沒有事先講給他多少工資，最后準(zhǔn)備看我賺了多少再分給他一些?！?/p>

“這手機(jī)是我給李某偉使用，電話卡1：137XX78是李某偉自己的號，電話卡2號碼156XX82是我本人的，這手機(jī)的A微信號是我自己注冊也是我本人適用的，B微信號是李某偉注冊的，他8月初來幫我搬貨我就問他要了這微信號，我也用這個號跟別人聯(lián)系銷售假冒月餅?！?/p>

“他給我以后他自己就沒用這個號了，都是我來用，我用那個號也會跟人聯(lián)系銷售假冒月餅的事宜?！?/p>

2.李某洲的供述“李某偉是帶我舅舅來廣州看病做手術(shù)，他沒有參與我們生產(chǎn)假冒某心月餅。”

3.李某偉的供述

“我沒有銷售假冒注冊商標(biāo)罪的行為，我知道李某武從網(wǎng)上購買了假冒的某心、某島月餅，我只是偶爾幫他搬一下貨而已，我也沒有在網(wǎng)上銷售某心、某島月餅?！?/p>

“我是今年8月底到佛山陪我舅舅看病，然后我就住在李某武家里，他忙時，我就幫李某武把假冒某心、某島月餅搬到倉庫，我沒有銷售過假冒某心、某島月餅?！?/p>

由上述證據(jù)可知李某偉并未直接參與假冒美心月餅的銷售，更談不上負(fù)責(zé)銷售，起訴書關(guān)于李某偉“參與生產(chǎn)”和“負(fù)責(zé)銷售”的指控缺乏充分的證據(jù)予以支撐。

第二，李某偉與李某洲、李某武、王某濱不存在合謀，公訴機(jī)關(guān)的相關(guān)指控與事實不符。

刑法上的合謀通常是針對犯罪行為而提出的，其內(nèi)容具體而明確，包括了具體的犯罪對象計劃、分工等，參與通謀的行為人之間對于上述內(nèi)容均予以明示或默示的認(rèn)可并積極參與，且合謀的內(nèi)容與各行為人實際實施的犯罪行為之間具有高度一致性，也就是說，合謀要求要有一個共同犯罪故意形成的過程。

具體到本案中，李某偉、李某武和李某洲三人的口供能夠相互印證，證實在李某偉到李某武倉庫幫忙之前，本案的共同犯罪行為已經(jīng)開始實施，也就是說在決定實施共同犯罪行為之前，李某偉對共同犯意的形成沒有起到任何作用。

除此之外，綜合全案證據(jù)，從假冒美心月餅的生產(chǎn)到銷售等環(huán)節(jié)，包括機(jī)器設(shè)備的購買、月餅原料的采購、員工的招聘、包裝廠的業(yè)務(wù)對接、月餅的運(yùn)輸，本案均無證據(jù)可以證明李某偉參與這些事項的討論。至于廠房的租賃，證人賈某關(guān)于見過李某偉陪同李某洲前來租房的證言也是孤證，不可采信。因此，在共同犯罪行為的實施過程中，李某偉也沒有對共同犯意的持續(xù)起到推動作用。

由此可見李某偉與李某洲等人并不存在合謀。因此，辯護(hù)人認(rèn)為公訴機(jī)關(guān)的相關(guān)指控與事實不符。

第三，關(guān)于起訴書指控的涉案數(shù)額，辯護(hù)人認(rèn)為李某偉只應(yīng)對其中的部分承擔(dān)刑事責(zé)任。

起訴書指控李某偉的涉案金額為12451500元，該指控缺乏事實和法律依據(jù)。

在假冒美心月餅的生產(chǎn)環(huán)節(jié)上，李某偉全程未參與，在案證據(jù)也無法證實李某武與李某洲之間是合伙關(guān)系，在銷售環(huán)節(jié)上，李某偉沒有直接參與假冒美心月餅的銷售，只是幫李某武搬貨，把微信和支付寶提供給李某武作為銷售和收款工具使用。

因此，李某偉無須對本案全案犯罪數(shù)額負(fù)責(zé)。辯護(hù)人認(rèn)為應(yīng)當(dāng)按照李某偉提供給李某武的微信和支付寶的收取貨款數(shù)額來認(rèn)定李某偉的犯罪數(shù)額，根據(jù)統(tǒng)計，該數(shù)額為 376593元。退一步講，即使認(rèn)定李某偉需要為李某武的所有銷售數(shù)額承擔(dān)責(zé)任，這個數(shù)額經(jīng)過統(tǒng)計也只有496017元，遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒有達(dá)到12451500元。

另外，由于李某武供述銷售數(shù)額涵蓋中性月餅的貨款，如果法庭對這個情況予以查實，辯護(hù)人認(rèn)為應(yīng)當(dāng)在這上述兩個數(shù)額的基礎(chǔ)上對中性月餅的部分予以剔除，將剔除后的數(shù)額認(rèn)定為李某偉的犯罪數(shù)額。

第四，李某偉在共同犯罪中所起到的只是輔助作用，依法應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為從犯。

區(qū)分主從犯，應(yīng)當(dāng)以各共同犯罪人在共同犯罪中的地位和作用為在共同犯罪中，主要出自人員、起意、策劃、糾集、組織、雇傭、指使他人參與犯罪以及其他起主要作用的是主犯，其他起次要或輔助作用的是從犯。

具體到本案中，可從以下兩方面看出李某偉起到的只是輔助作用，依法應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為從犯：

1.共同犯意的形成時間早于李某偉參與共同犯罪的時間節(jié)點，李某洲、李某武和李某偉的供述證實李某偉于2021年8月帶其舅舅前往廣州看病后借住在李某武家，在此之前，假冒月餅的生產(chǎn)和銷售早已進(jìn)行，由此可見李某偉對共同犯意的形成未起作用。

2.李某偉未沒有參與假冒月餅的生產(chǎn)與銷售，其涉案行為主要是在倉庫幫忙搬貨和提供微信、支付寶給李某武作為銷售和收款工具使用。由此可見李某偉在共同犯罪中是處于被指使的地位，所起到的也不是組織和策劃的作用，而是幫助作用。

第五，對李某偉輕判能體現(xiàn)罪刑相適應(yīng)和量刑均衡。

趙某生的涉案行為既包括包裝盒的生產(chǎn)和月餅的打包，在共同犯罪中的作用明顯比李某偉要重，現(xiàn)在公訴人對趙某生給予的量刑建議是四年半，李某偉涉案情節(jié)更輕，辯護(hù)人認(rèn)為對李某偉的量刑應(yīng)當(dāng)?shù)陀谮w某生的四年半，而不是五年至七年有期徒刑，只有這樣才能充分體現(xiàn)罪刑相適應(yīng)和量刑均衡的原則。

第六，李某偉家庭情況特殊，懇請合議庭出于人道主義的考慮，對其予以輕判。

李某偉父母年紀(jì)老邁，且患有多種老年疾病，行動不便，李某偉、李某洲和李某仁的妻子都是家庭婦女，基本上沒有經(jīng)濟(jì)收入，三個家庭也都還有未成年子女需要撫養(yǎng)，現(xiàn)在李某偉、李某洲兄弟二人和姐夫李某仁都被羈押，且都面臨被判刑的風(fēng)險，懇請合議庭綜合考慮到李某偉的涉案情節(jié)，對李某偉予以輕判，讓李某偉可以早日回家贍養(yǎng)父母，照顧妻兒。

辯護(hù)人通過類案檢索發(fā)現(xiàn)司法實踐中對于這種兄弟同時犯案但涉案情節(jié)不同的情況，法院一般對涉案情節(jié)較輕的一方予以輕判，其中還有適用緩刑的先例，以楊再某、周某、宗某盜竊，周俊某、周桂某掩飾、隱瞞犯罪所得一案【案號：（2014）佛南法刑初字第2975號】為例，法院考慮到被告人宗某的特殊家庭情況（即宗某和同案人楊再某是同母異父的兄弟，還有同母異父的兄弟楊再云于2014年11月20日意外死亡，加上其父親之前已去世，現(xiàn)其家中僅有二被告人的母親與年幼的孫子、孫女相依為命），對宗某適用緩刑。

以上黃律師圍繞事實和證據(jù)針對本案當(dāng)事人李某偉的罪輕辯護(hù)觀點，除此之外，黃律師認(rèn)為假冒注冊商標(biāo)案的罪輕辯護(hù)還可以從罪名適用是否準(zhǔn)確、是否屬于單位犯罪、犯罪形態(tài)是否屬于未遂、侵權(quán)產(chǎn)品價值的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)是否偏高、銷售數(shù)額的認(rèn)定是否排除網(wǎng)絡(luò)虛假交易、真假參雜等部分、違法所得數(shù)額是否扣減犯罪成本之外的運(yùn)營成本等方面尋找有利的辯護(hù)要點，為當(dāng)事人爭取合法權(quán)益。

作者|黃佳博、陳新潮