1、注冊取得制。縱觀世界各國的商標(biāo)制度，對商標(biāo)權(quán)的取得可分為“注冊取得制”和“使用取得制”，前者側(cè)重于效率和穩(wěn)定性，而后者則更多地強調(diào)公平性。主要基于效率和穩(wěn)定性的考量，包括我國在內(nèi)的絕大多數(shù)的國家采取的是“注冊取得制”原則。即，我國的商標(biāo)制度設(shè)計是以保護注冊商標(biāo)為主，保護未注冊但已使用的商標(biāo)為輔。由此，導(dǎo)致部分商標(biāo)申請人甚至是商標(biāo)從業(yè)者重行政授權(quán)而輕商標(biāo)使用。

2、大量囤積公共資源、惡意搶注他人商標(biāo)問題突出。隨著“職業(yè)商標(biāo)注冊人”，“天價商標(biāo)”，“商標(biāo)投資”，“兩天申請萬件商標(biāo)，貧窮再次限制想象”等熱詞和文章的不斷發(fā)酵，讓人瞠目結(jié)舌的同時，更引人深思的是這些熱詞背后不健康的商標(biāo)注冊環(huán)境。這種囤積和搶注的背后是對商標(biāo)財產(chǎn)屬性的歪解和對商標(biāo)轉(zhuǎn)讓制度的不正當(dāng)利用。

3、防御性注冊。商標(biāo)搶注牟利等不正風(fēng)氣的出現(xiàn)倒逼守法企業(yè)不得不大量注冊防御性商標(biāo)來避免商標(biāo)被惡意搶注。防御注冊的所有人又擔(dān)心因連續(xù)三年不使用被撤銷，從而每隔三年再次重復(fù)申請，形成惡性循環(huán)。

4、商標(biāo)注冊人破產(chǎn)倒閉。據(jù)統(tǒng)計，我國每年歇業(yè)倒閉的企業(yè)平均多達100萬戶，如按每戶企業(yè)平均擁有0.5件商標(biāo)測算，每年有50萬件商標(biāo)應(yīng)該被繼受或轉(zhuǎn)讓。但實際情況是，很多企業(yè)倒閉前或倒閉后，商標(biāo)既沒有被轉(zhuǎn)讓也沒有被繼受，而是躺在注冊簿上繼續(xù)阻止其他商標(biāo)的獲得注冊。

根據(jù)公司法相關(guān)規(guī)定，企業(yè)在注銷登記前，應(yīng)依法組成清算組，對企業(yè)的資產(chǎn)和債務(wù)進行清算。但實務(wù)中，企業(yè)辦理注銷登記時，未對其名下商標(biāo)進行處置的不在少數(shù)。這些“遺漏”的商標(biāo)往往處于無人使用卻又給他人造成注冊受阻的困境。針對這種情況，目前實踐有如下幾種應(yīng)對措施。

1、撤銷連續(xù)三年不使用注冊商標(biāo)申請（以下簡稱“撤三”）。撤三制度是指商標(biāo)注冊后連續(xù)三年內(nèi)未進行使用，任何人均可以提出撤銷申請。撤三制度的本質(zhì)是為了清除閑置商標(biāo)，鼓勵商標(biāo)使用。但該制度在處理上述“遺漏”商標(biāo)時，主要有兩點不足。一是該制度的提起前提為商標(biāo)注冊滿三年。對于那些注冊后未滿三年的且注冊人已注銷的商標(biāo)顯得無從適用。二是時間和金錢成本高。實踐中，因商標(biāo)申請審查、商標(biāo)駁回復(fù)審與撤三程序之間一般互不等待審理結(jié)果，且撤三申請的審理時間又相對前述兩程序的審理時間較長，導(dǎo)致商標(biāo)申請人需重復(fù)提交商標(biāo)申請以等待撤三結(jié)果的作出。這不僅增加了在后申請人的成本，還進一步增加了商標(biāo)的申請量，造成了行政資源浪費。

2、被動等待商標(biāo)注冊滿十年不續(xù)展后失效。但其弊端是比“撤三”所需要等待的時間更長。何況，即便商標(biāo)沒有及時續(xù)展，根據(jù)法條，因未續(xù)展失效的商標(biāo)在失效一年內(nèi)仍然是在后商標(biāo)注冊的障礙。

3、請求認(rèn)定在后申請的商標(biāo)與注冊人注銷的商標(biāo)不存在混淆的可能性。根據(jù)2019年《北京市高級人民法院商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件審理指南》中第15.7條，“商標(biāo)行政案件中，引證商標(biāo)權(quán)利人被注銷且無證據(jù)證明存在權(quán)利義務(wù)承受主體的，可以認(rèn)定引證商標(biāo)與訴爭商標(biāo)不構(gòu)成近似商標(biāo)?！?/strong>

但在關(guān)于該點的適用上，法院與國家知識產(chǎn)權(quán)局的態(tài)度并不完全一致。

（1）法院目前態(tài)度——基本認(rèn)可在先引證商標(biāo)所有人注銷后，該引證商標(biāo)無法進入流通領(lǐng)域，隨之喪失區(qū)分商品和服務(wù)來源的功能，在無證據(jù)證明引證商標(biāo)已由其他權(quán)利人繼受下，引證商標(biāo)不會與訴爭商標(biāo)產(chǎn)生混淆誤認(rèn)。

（2）國家知識產(chǎn)權(quán)局的態(tài)度——從檢索出的在先駁回復(fù)審決定來看，國知局多數(shù)情況下認(rèn)為主體注銷，商標(biāo)權(quán)并不當(dāng)然滅失，引證商標(biāo)仍構(gòu)成在先權(quán)利障礙。但在2019-2022年，每年均存在一小部分比例案件，認(rèn)可引證商標(biāo)所有人注銷且未對引證商標(biāo)作出處分，可合理推定引證商標(biāo)未實際使用，申請商標(biāo)的注冊與使用不致引起消費者混淆。可見，在該點的認(rèn)定方面，國知局內(nèi)部也未完全統(tǒng)一。

“商標(biāo)”一詞本身含義為“商業(yè)活動中使用的標(biāo)志”，作用為標(biāo)識商品或服務(wù)的來源。一個標(biāo)志所承載的價值主要來源于商業(yè)活動中通過使用積累的商譽。如脫離商業(yè)活動，僅標(biāo)志本身而言，尤其是純文字標(biāo)志，幾乎不存在商業(yè)價值或予以保護的意義。因此，從本質(zhì)上來說，使用是商標(biāo)獲得保護的前提。相應(yīng)地，在采用注冊取得制的國家，一般都配有撤銷不使用制度，以將注冊后不使用的商標(biāo)移出注冊簿。

法院之所以認(rèn)定權(quán)利人已注銷的在先商標(biāo)不再構(gòu)成在后商標(biāo)注冊障礙，主要是合理推定權(quán)利人已注銷，其注冊商標(biāo)無法在市場上流通，從而無法發(fā)揮標(biāo)識商品或服務(wù)來源的作用。當(dāng)在后的注冊商標(biāo)在市場上流通時，相關(guān)消費者不會將其與前者注冊商標(biāo)產(chǎn)生混淆。即法院的認(rèn)定的立腳點在于商標(biāo)的使用本質(zhì)和標(biāo)識作用。但該認(rèn)定的有兩個方面尚值得商榷。其一，該認(rèn)定是由商標(biāo)注冊人注銷后，其商標(biāo)無法進入流通領(lǐng)域系推定而得出。該推定在絕大多數(shù)情況下當(dāng)然可以適用，但因我國商標(biāo)許可備案采取登記對抗主義，商標(biāo)許可自合同簽訂后并不需備案即生效。因此，如商標(biāo)注冊人在注銷前已簽訂了商標(biāo)許可合同，且尚在商標(biāo)許可期限內(nèi)，被許可人也仍在使用該注冊商標(biāo)，允許在后的相同或近似商標(biāo)注冊并進入市場流通極有可能產(chǎn)生混淆。其二，該認(rèn)定本質(zhì)上未清除閑置商標(biāo)。在目前實踐下，即使商標(biāo)注冊人注銷后，其名下商標(biāo)仍可以被轉(zhuǎn)讓和承繼。如受讓/承繼人對該在先注冊商標(biāo)進行使用，則會與在后核準(zhǔn)注冊商標(biāo)在消費者中造成混淆，損害公眾利益。另外，根據(jù)我國商標(biāo)法的相關(guān)規(guī)定，只要是有效的注冊商標(biāo)就享有禁用權(quán)。法院這一做法，實則通過核準(zhǔn)在后相同或近似商標(biāo)的注冊，排除了在先注冊商標(biāo)的禁用權(quán)。如在先商標(biāo)之后被轉(zhuǎn)讓或承繼，受讓/承繼人在行使在先商標(biāo)禁用權(quán)時，還需要先通過行政程序?qū)υ诤笞缘纳虡?biāo)進行無效。

國家知識產(chǎn)權(quán)局的認(rèn)定，更多是考量商標(biāo)一經(jīng)審查獲得注冊，只要尚為有效狀態(tài)，即應(yīng)為受保護的對象。其如是認(rèn)定的立腳點更多是維護商標(biāo)注冊制度本身。該認(rèn)定的局限性為在目前無對應(yīng)法律條文規(guī)定的情況下，對于商標(biāo)注冊人已注銷但注冊商標(biāo)注冊尚未滿三年的閑置商標(biāo)無從下手。

如上分析，針對所有人已注銷的注冊商標(biāo)，法院立足于商標(biāo)的權(quán)利來源，側(cè)重關(guān)注該注冊商標(biāo)之后是否有可能發(fā)揮標(biāo)識商品/服務(wù)來源的作用，旨在彰顯公平正義的價值。國家知識產(chǎn)權(quán)局出發(fā)點則在于對商標(biāo)注冊取得制度的維護。只要是有效的注冊商標(biāo)即享有商標(biāo)權(quán)，自然其中的財產(chǎn)屬性也應(yīng)得到尊重，是對法律秩序價值的傾向。而在當(dāng)前商標(biāo)法律制度下，雙方的處置方式均有一定的局限性。如何在適應(yīng)當(dāng)下商標(biāo)存量激增，閑置率高的現(xiàn)狀下合法合理地處理此種商標(biāo)值得進一步探討。

首先，我國目前法律未明文禁止商標(biāo)權(quán)利人注銷后其名下注冊商標(biāo)不得轉(zhuǎn)讓。在實務(wù)中，即使商標(biāo)權(quán)利人注銷后多年，也仍可以通過提供注銷登記證明、全體投資人的身份證明文件、商標(biāo)權(quán)屬于清算遺漏資產(chǎn)的證明、全體投資人簽字蓋章的同意轉(zhuǎn)讓文件等來進行商標(biāo)轉(zhuǎn)讓。

但商標(biāo)不同于一般的動產(chǎn)或不動產(chǎn)，也不同于其他知識產(chǎn)權(quán)，商標(biāo)所產(chǎn)生的財產(chǎn)價值并非源于標(biāo)志本身，而來源于商業(yè)活動使用中積累的商譽。如簡單將商標(biāo)同其他資產(chǎn)作類比，僅考慮商標(biāo)私有權(quán)利屬性，而忽略公共資源占有問題，從而對權(quán)利人注銷后商標(biāo)轉(zhuǎn)讓時間不設(shè)限，則會有些水土不服。

其次，我國商標(biāo)法第4條規(guī)定，“自然人、法人或者其他組織在生產(chǎn)經(jīng)營活動中，對其商品或者服務(wù)需要取得商標(biāo)專用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局申請商標(biāo)注冊。”實踐中，在提交商標(biāo)申請時，申請的主體也被嚴(yán)格限定為從事商業(yè)活動的主體，即一般未進行商業(yè)活動的國內(nèi)自然人無法提交商標(biāo)申請。同時，在后續(xù)提交商標(biāo)續(xù)展申請及其他多數(shù)商標(biāo)相關(guān)事項時，也要求商標(biāo)注冊人提交企業(yè)登記或個體執(zhí)照等來證明為從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的主體。

根據(jù)商標(biāo)法第4條的立法目的及審查實踐，是否可以理解為即使商標(biāo)獲得注冊，但自注冊人企業(yè)注銷的節(jié)點開始，其已經(jīng)不具有持有商標(biāo)的主體資格，不再作為行政授權(quán)的對象？由此，注冊人注銷后由其全體投資人達成的事后轉(zhuǎn)讓合意是否還應(yīng)被接受，這有待商榷。作為商業(yè)活動的主體，理應(yīng)較日常一般的群體負有更多的注意義務(wù)。同時考慮到注冊商標(biāo)并非普通的財產(chǎn)，筆者認(rèn)為有必要對已注銷或消滅的商標(biāo)注冊人名下商標(biāo)進行轉(zhuǎn)讓或移轉(zhuǎn)時設(shè)定一定的期限。具體而言，在立法和實踐中可考慮采取的措施如下：

1、立法方面，可以考慮嚴(yán)格規(guī)定商標(biāo)注冊人應(yīng)在注銷前對其名下商標(biāo)進行處置。注銷前未處置的，視為放棄商標(biāo)所有權(quán)。商標(biāo)注冊人在注銷前，已對其名下商標(biāo)轉(zhuǎn)讓達成合意的，或因繼承、企業(yè)合并、兼并或改制等其他事由或依法院判決發(fā)生商標(biāo)專用權(quán)移轉(zhuǎn)的，受讓人或承繼人應(yīng)在商標(biāo)注冊人注銷后一年內(nèi)提交轉(zhuǎn)讓或移轉(zhuǎn)申請，否則視為放棄該注冊商標(biāo)所有權(quán)。

2、實踐方面，由市場監(jiān)督管理總局統(tǒng)籌打通商標(biāo)數(shù)據(jù)庫，以使得企業(yè)在辦理注銷登記手續(xù)時，自動提示該企業(yè)名下存在的未處理的有效注冊商標(biāo)。企業(yè)根據(jù)提示，先辦理商標(biāo)轉(zhuǎn)讓申請后再辦理企業(yè)注銷登記或承諾放棄相關(guān)商標(biāo)所有權(quán)后方可繼續(xù)辦理注銷登記。

當(dāng)然，在公平效率和穩(wěn)定中尋求平衡本身就非易事，加之目前中國商業(yè)經(jīng)濟日新月異，知識產(chǎn)權(quán)法相對來說又是較新的部門法，這都給商標(biāo)的司法實踐帶來了一定難度。但是，近幾年筆者依然欣喜地看到，行政機關(guān)及司法機關(guān)面對日益劇增的商標(biāo)案量逐步加快了審查和審理的速度，在打擊惡意申請等方面亦取得了長足的進步。相信上述閑置“僵尸”商標(biāo)的問題在不遠的將來也能夠在立法、司法和執(zhí)法等多個層面得到較好的統(tǒng)一解決。