|
律師辦理刑事案件，往往伴隨著一定的風險。特別是對缺乏執(zhí)業(yè)經(jīng)驗與生活閱歷的青年律師，一旦因為疏忽或者不注意導致被處分、處罰甚至涉刑，都會對我們的執(zhí)業(yè)乃至人生產(chǎn)生重大影響。現(xiàn)筆者結(jié)合自身辦理刑事案件的經(jīng)驗，從律師辦理刑事案件的角度出發(fā)，總結(jié)從接案到辦案再到結(jié)案全過程中應(yīng)注意的事項，希望可以幫助大家盡可能的“避坑”，以下僅為個人觀點，與大家探討，相互提醒，合規(guī)執(zhí)業(yè)。
第一部分：接案階段的注意事項
在接待刑事案件的來訪者時，確定來訪者的身份非常重要，這不僅是因為刑事辯護的委托資格有法律明確規(guī)定，同時也要防止來訪者中存在同案嫌疑人或是與案件相關(guān)的人，這要求律師解答咨詢，給予建議必須把握必要的尺度。作為律師，大概率都很反感來訪者對于與律師的談話進行錄音，無論對方是出于何種目的。但是即使我們要求手機放在談話室以外，也難以避免來訪者隨身攜帶錄音工具。因此，最好的方式就是時刻當做來訪者在進行錄音的狀態(tài)，在此狀態(tài)下要求自己把握溝通的技巧和界限。我們都清楚律師辦理刑事案件不能承諾結(jié)果，也根本無法承諾結(jié)果。但是很多時候，對于來訪者而言，在刑事案件中，內(nèi)心深處是有著“必須取?！薄氨仨殶o罪”的絕對訴求，因此在溝通中一定要確定來訪者的預(yù)期，如果預(yù)期過高，要慎重接案。1.“丑話”說在前面，避免后續(xù)發(fā)生爭議當來訪者決定委托成為我們的客戶時，一定要把后續(xù)可能發(fā)生的爭議點講在前面，讓客戶確定清楚地知悉后再簽署委托協(xié)議。在實務(wù)中，比較容易發(fā)生爭議的主要有兩個方面，一方面是結(jié)果的承諾，必須清楚告知“律師不能，也無法承諾結(jié)果”；另一方面是工作的安排，要以律師辦案安排為主，否則接受委托后，客戶三天兩頭要求律師進行生活會見，也會使得雙方發(fā)生不可避免的爭議。2.簽署委托協(xié)議要在律所，收費絕不能經(jīng)手律師律師與客戶簽署刑事案件委托代理協(xié)議，盡量在律師事務(wù)所進行，在協(xié)議中注明簽署地點。同時，客戶繳納律師費一定要直接進入律所的對公賬戶，不要經(jīng)手律師的個人賬戶，律師更不要經(jīng)手現(xiàn)金。否則后續(xù)發(fā)生爭議時，客戶以律師私自收費等進行投訴，如果無法清楚地證明，也會給律師帶來執(zhí)業(yè)風險。在與客戶簽署委托代理協(xié)議的同時，要做好接待筆錄，特別是將與客戶溝通的重點，以接待筆錄的方式再次向客戶進行告知與確認。如：律師無法承諾案件結(jié)果，律師無任何司法關(guān)系，客戶不能要求律師通過非正常途徑與相關(guān)人員或單位溝通案件等等。并由客戶簽字、確認，做到雙方清楚、明白。在律師辦理刑事案件中，當同案犯罪嫌疑人共同委托同一家律師事務(wù)所的律師時，一定要分別由各委托人簽署利益沖突的豁免文件，對于同時委托一家律師事務(wù)所律師情況書面確認知悉，并清楚各自律師維護各自委托人的合法權(quán)益。在辦理如“涉黑惡”“涉眾”刑事案件中，一般按照地方司法行政機關(guān)的要求都必須進行報備。將委托代理協(xié)議、收費憑證、接待筆錄、案件基本情況按照各地要求向司法局及時報備，如有要求，還需向地方律師協(xié)會進行報備。這不僅是遵守相關(guān)規(guī)定要求，也是對律師安全執(zhí)業(yè)的保護。律師辦理刑事案件，除了擔任辯護人以外，還可以擔任被害人的訴訟代理人。在一些被害人眾多的涉眾類案件中，眾多被害人往往也會聘請律師，此時一定要評估案件的風險，清楚律師在此過程中能做的，可能出現(xiàn)的結(jié)果。如果客戶預(yù)期過高，而律師在此過程中能起到的作用有限，建議慎重接案。
在偵查、審查起訴、審判階段中，當面溝通是與辦案人員進行有效溝通的最重要方式，近年來最高司法機關(guān)對其內(nèi)部接待律師也都有了相關(guān)的要求。盡管目前疫情的原因?qū)е屡c辦案人員的見面更加不容易，但是律師辦理刑事案件依然要在各階段爭取與辦案人員的當面溝通：一方面辦案人員能夠?qū)β蓭熖岢龅囊庖娪懈畹挠∠?，另一方面我們也可以在與辦案人員的溝通中捕捉一些細節(jié)，以利于下一步工作的開展。當然，如果無法與辦案人員當面進行當面溝通，多打電話就更有必要。特別是在關(guān)鍵時點，比如審查批捕期間，審查起訴期間等等，與辦案人員多次、深入地溝通，才能有可能將律師的意見與辦案人員的意見在某種程度上達成一種默契。否則，先入為主的觀念會使得辦案人員沿著既往的司法慣性辦案，那么律師能起到的作用就會被大幅壓縮。與辦案人員的書面溝通，主要體現(xiàn)在律師在辦理案件中提交的書面意見和各類申請。我們要理解，辦案人員看律師意見是快速瀏覽為主，因此我們的書面意見內(nèi)容要簡潔清楚，核心點要體現(xiàn)在各級標題中，如果標題不能引起辦案人員的興趣，內(nèi)容很有可能沒機會被看到。同時，提交書面意見的時機也很關(guān)鍵，否則律師意見成為補證提綱，也是一件比較尷尬的事情。在辦理刑事案件中，特別是當事人在羈押的情況下，會見工作是貫穿整個辦案階段的一項主要工作。通過會見，我們及時了解當事人陳述的案件情況以及當事人對案件的基本態(tài)度，包括在閱卷后向當事人核實證據(jù)等等，在會見中要注意風險的把控。特別是會見筆錄，要完整、清楚地記錄，這既是律師工作的體現(xiàn)，也是對律師陳述某些事實來源的重要證明。在辦理刑事案件中，除了會見當事人，當事人家屬以及相關(guān)人員會經(jīng)常與律師見面，了解案件的進展。作為律師，我們在與家屬等溝通中，要把握不透露具體案情的基本原則，特別是從案件獲取的相關(guān)信息不能透露給家屬，案件卷宗證據(jù)更不能向家屬出示。我們可以將案件的程序性進展以及律師對案件的基本分析及時向家屬告知，同時每一次接待家屬最好做好接待筆錄，以備后查。在辦理刑事案件中，律師目前往往更傾向于團隊辦案，那么團隊內(nèi)部對于案件的會議也就非常重要。律師團隊內(nèi)部會議要做好相關(guān)的會議記錄，但是要避免敏感詞匯的體現(xiàn)。如果是線上會議，提示助理人員切勿錄音錄像，避免導致案件信息的泄露。除了內(nèi)部會議記錄，在開庭中也要會好庭審記錄，在檢察院如果舉辦聽證會，做好相關(guān)記錄?？傊灿袝h，做好記錄。幫助當事人變更強制措施，從羈押性強制措施轉(zhuǎn)變?yōu)榉橇b押性強制措施，是當事人及其家屬在刑事案件中關(guān)心的重中之重。律師進行申請，可以向偵查機關(guān)、檢察機關(guān)、審判機關(guān)申請取保候?qū)?/strong>，也可以向檢察機關(guān)申請羈押必要性審查，包括在審查批捕階段向檢察機關(guān)提交不批捕的律師意見。在檢察機關(guān)不斷倡導降低逮捕率的大背景下，此類申請也將變得越來越重要，律師更要重視此項工作。律師在辦理刑事案件中，調(diào)查取證作為一項很關(guān)鍵的工作，但是無奈于現(xiàn)狀下律師調(diào)查取證權(quán)限的限制，因此要重視向辦案機關(guān)申請調(diào)查取證工作。辦案機關(guān)在一定程度上，受到“指控犯罪邏輯”的天然限制，因此更多的是關(guān)注定罪證據(jù)，而往往會忽視無罪證據(jù)，這就要求律師在辦案中要注意相關(guān)證據(jù)產(chǎn)生的可能性，及時向辦案機關(guān)提出申請。2018年開始，最高人民法院印發(fā)《人民法院辦理刑事案件庭前會議規(guī)程（試行）》、《人民法院辦理刑事案件排除非法證據(jù)規(guī)程（試行）》和《人民法院辦理刑事案件第一審普通程序法庭調(diào)查規(guī)程（試行）》（簡稱“三項規(guī)程”），三項規(guī)程對于律師辦理刑事案件程序性保障提高到了一個標準，特別是在庭前會議規(guī)程中，重點列舉了庭前會議的重點解決事項。但是部分地區(qū)在刑事案件中還是以不召開庭前會議為習慣，因此律師要主動溝通與申請，通過召開庭前會議，為后續(xù)正式開庭做充分準備。
第三部分：結(jié)案階段的注意事項 在刑事案件的結(jié)果出來后，無論結(jié)果是否符合當事人的預(yù)期，律師要第一時間會見在押當事人。律師要將法院審理的結(jié)果向當事人告知，如果結(jié)果與當事人預(yù)期相差很大，要做好解釋說明工作，釋明法院審判的依據(jù)和理由，以及律師對案件觀點的看法。同時，從當事人的角度做好對方的心理建設(shè)工作。2. 案件結(jié)果公布后，做好當事人家屬溝通工作同時，與當事人家屬進行溝通，將法院的審理情況向當事人家屬告知，也要向當事人家屬做法院審理依據(jù)和理由的釋明，并將會見當事人的情況向家屬告知，從當事人家屬的角度做好對方的心理建設(shè)工作。在案件結(jié)果公布后，在與當事人、當事人家屬溝通的過程中，可以視情況請當事人、當事人家屬對律師整個過程的工作作出評價。通過評價筆錄的方式，未來結(jié)案時可以入卷。當然，在辦理過程中，也可以定期請當事人、當事人家屬對律師進行評價，提出建議，以利律師工作的改進。如果刑事案件的結(jié)果讓當事人及其家屬不滿意，律師不能引導當事人采用鬧訪的方式解決問題，特別是對于情緒激動的當事人及其家屬，如果使用了過激的方式，嚴重的違反了《信訪條例》以及相關(guān)法律規(guī)定，也會使得當事人家屬處于風險之中。特別是2021年10月之后，全國律協(xié)發(fā)布了《關(guān)于禁止違規(guī)炒作案件的規(guī)則》，規(guī)則對于何為炒作案件做了細化的規(guī)定，在此背景下，更要慎重提示當事人家屬采取輿論施壓的方式，否則不僅解決不了問題，反而會帶來風險。3.引導當事人通過合法合規(guī)手段維護個人正當權(quán)益如果一審對結(jié)果不滿意，可以建議當事人通過向上級人民法院上訴；如果對二審結(jié)果不滿意，可以建議當事人通過法律規(guī)定的申訴程序解決問題。即使當事人和家屬要采取上訪方式，也要建議其嚴格按照《信訪條例》的規(guī)定合法合規(guī)的維權(quán)。案件辦理結(jié)束后，要及時按照當?shù)厮痉ㄐ姓C關(guān)、律師協(xié)會、律師事務(wù)所的檔案管理辦法，及時對案件進行結(jié)案歸檔處理。歸檔的規(guī)程中，要嚴格按照規(guī)范進行，同時保存好電子版，將紙質(zhì)版交律所保管。2. 案件辦理結(jié)束后，對于涉密內(nèi)容及時處理在歸檔過程中，對于可能導致信息泄露的文件內(nèi)容，該封存的封存，該銷毀的銷毀。盡管案件辦理結(jié)束，也不能將卷宗內(nèi)容提供給當事人及家屬，在大部分地區(qū)檢察院閱卷時要求律師簽署保密協(xié)議，因此律師一定要嚴格遵守保密協(xié)議的相關(guān)內(nèi)容。3. 案件辦理結(jié)束后，做好辦案總結(jié)在案件辦理結(jié)束后，及時做好辦案總結(jié)，辦理案件中成功的經(jīng)驗、失敗的教訓以及后續(xù)我們在辦理案件中要重點注意的事項。
寫在最后
我們辦的不是案子，而是別人的人生。在一份刑事案件卷宗中，不僅僅是一個案件，而是一個人在人生長途中一個坎坷，一個劫數(shù)，甚至是生命的終結(jié)。罪與非罪，自有法院的審理；對與錯，自有每個人內(nèi)心的評判。 而作為刑事律師，我們能做的是，注意每一個辦案環(huán)節(jié)上的關(guān)鍵點，不僅僅是安全執(zhí)業(yè)的需要，更是做好律師工作的需要，這一個個注意事項、一個個細節(jié)點，有時候甚至能決定案件的走向。我們常說律師是個良心活，我們感謝每一位委托人的信任，而信任最不可辜負！
|
