近日，鄰居張某利用自己所學(xué)的計(jì)算機(jī)技術(shù)，偷偷將麥麥西餐廳收款的支付二維碼換成自己的，致使一些顧客在該西餐廳消費(fèi)支付時(shí)，直接將錢(qián)款轉(zhuǎn)到他的賬戶內(nèi)，獲利30000多元，而最終也因此涉嫌盜竊被采取了強(qiáng)制措施。

本案當(dāng)中，鄰居張某的行為在生活中并不罕見(jiàn)，但對(duì)他的行為定性，卻頗有爭(zhēng)議存在不同見(jiàn)解。有人認(rèn)為構(gòu)成詐騙罪，認(rèn)為行為人虛構(gòu)事實(shí)即偷換商家二維碼的行為，致使顧客產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，且基于錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)而處分財(cái)產(chǎn)，導(dǎo)致商家產(chǎn)生損失，成立詐騙罪。

而有人認(rèn)為張某構(gòu)成盜竊罪，認(rèn)為其并不符合詐騙罪“騙取他人財(cái)物”的本質(zhì)特征，被害人對(duì)于其財(cái)產(chǎn)被非法轉(zhuǎn)移占有完全沒(méi)有意識(shí)，根本沒(méi)有想到其財(cái)產(chǎn)將進(jìn)入行為人賬戶，從而缺乏成立詐騙罪所必需的處分意識(shí)和處分行為;另一方面，雖然顧客的錢(qián)款并未首先進(jìn)入商家賬戶而是直接進(jìn)入行為人賬戶，但是至少在顧客掃碼支付的那一瞬間，無(wú)論在社會(huì)觀念上還是在所有權(quán)上，該錢(qián)款也都屬于商家所有和占有，行為人通過(guò)秘密手段取得對(duì)該錢(qián)款的非法占有，本質(zhì)上屬于秘密竊取行為，構(gòu)成盜竊罪。本人更贊同第2種見(jiàn)解。接下來(lái)將從對(duì)盜竊罪的認(rèn)知，試分析如下：

一、盜竊罪概念

根據(jù)我國(guó)刑法第二百六十四條的規(guī)定，盜竊罪是指以非法占有為目的 ，盜竊公私財(cái)物數(shù)額較大或者多次盜竊、入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊公私財(cái)物的行為。

二、構(gòu)成要件

1.主體方面

本罪主體是一般主體，凡達(dá)到刑事責(zé)任年齡(16周歲)且具備刑事責(zé)任能力的人均能構(gòu)成。

2.客觀方面

本罪要求，盜竊公私財(cái)物數(shù)額較大或者多次盜竊、入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊公私財(cái)物的行為。

“數(shù)額較大的”，按照司法解釋，通常1000元至3000元以上為數(shù)額較大，3萬(wàn)元至10萬(wàn)元以上為數(shù)額巨大，30萬(wàn)元至50萬(wàn)元以上為數(shù)額特別巨大(盜竊物如果為違禁品，如槍支彈藥、劇毒物品，按照情節(jié)量刑)。這是構(gòu)成盜竊罪最常見(jiàn)的形式。其他四種情形不要求數(shù)額較大，需要具有客觀價(jià)值和使用價(jià)值。

“多次盜竊”指的是兩年內(nèi)盜竊3次以上。在同一地點(diǎn)盜竊多位被害人財(cái)物的，應(yīng)該理解為多次盜竊;在不同時(shí)間、不同地點(diǎn)盜竊同一被害人財(cái)務(wù)的，也理解為多次盜竊。多次盜竊不需要每次盜竊既遂，也不要求行為人每一次的盜竊行為均已構(gòu)成盜竊罪，但是需要盜竊之物是刑法所保護(hù)的財(cái)物。

“入戶盜竊”，即非法進(jìn)入供他人家庭生活、與外界相對(duì)隔離的住所盜竊。應(yīng)該從三個(gè)方面來(lái)理解。(1)如果拆開(kāi)入戶與盜竊分別判定，入戶行為可能并不成立非法侵入住宅罪，盜竊行為也不一定成立盜竊罪，所以說(shuō)入戶盜竊不是非法侵入住宅罪和盜竊罪的結(jié)合犯，知識(shí)法律擴(kuò)大了處罰的范圍要素。(2)合法進(jìn)入他人住宅以后，臨時(shí)起意盜竊的不能認(rèn)定為入戶盜竊，只要是非法進(jìn)入他人住宅并實(shí)施盜竊的，即使非法進(jìn)入住宅時(shí)沒(méi)有盜竊的故意，臨時(shí)起意盜竊應(yīng)該認(rèn)定成入戶盜竊。(3)入戶盜竊是成立盜竊罪的方式之一，不是盜竊罪的加重情形，只要入戶盜竊行為發(fā)生就構(gòu)成盜竊罪，屬于行為犯。

“攜帶兇器盜竊”，指攜帶槍支、爆炸物、管制刀具等國(guó)家禁止個(gè)人攜帶的器械盜竊，或者為了實(shí)施違法犯罪攜帶其他足以危害他人人身安全的器械盜竊。

“扒竊”是指在公共場(chǎng)合或者在公共交通工具上盜竊他人隨身攜帶的財(cái)務(wù)，不要求攜帶兇器實(shí)施、不要求數(shù)額較大、不限于扒竊體積微小的財(cái)務(wù)(包括身邊的旅行包、行李)，不需要行為多次、不限于秘密竊取，包括公開(kāi)扒竊。

本案當(dāng)中，張某偷換商家二維碼的行為，違反了被害人的意志，將他人占有的財(cái)物轉(zhuǎn)移為自己占有，獲利達(dá)30000多元，符合盜竊數(shù)額較大此要件。

3.主觀方面

本罪在主觀方面表現(xiàn)為直接故意，且具有非法占有的目的。

行為人應(yīng)明確地意識(shí)到其盜竊行為的對(duì)象是他人所有或占有的財(cái)物，只要依據(jù)一般的認(rèn)識(shí)能力和社會(huì)常識(shí)，推知該物為他人所有或占有即可。至于財(cái)物的所有人或占有人是誰(shuí)，并不要求行為人有明確、具體的預(yù)見(jiàn)或認(rèn)識(shí)。

本案當(dāng)中，在顧客掃碼支付的那一瞬間，無(wú)論在社會(huì)觀念上還是在所有權(quán)上，該錢(qián)款屬于商家所有和占有。張某進(jìn)行偷換二維碼，具有非法占有為目的。

如果行為人過(guò)失地將他人的財(cái)物誤認(rèn)為是自己的財(cái)物取走，在發(fā)現(xiàn)之后予以返還的，由于缺少故意的內(nèi)容和非法占有的意圖，不成立盜竊罪。

4.客體方面

盜竊罪侵犯的客體是公私財(cái)物的所有權(quán)。

這里的公私財(cái)物，主要應(yīng)具備以下特征：(1)需具有一定的經(jīng)濟(jì)價(jià)值，這種經(jīng)濟(jì)價(jià)值是客觀的，可以用貨幣來(lái)衡量的，如有價(jià)證券等。(2)能夠被移動(dòng)。所有的動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)上的附著物都可能成為盜竊罪侵犯的對(duì)象。如開(kāi)采出來(lái)的石頭，從自然狀態(tài)下運(yùn)回的放在一定范圍內(nèi)的砂子，放在鹽廠的海水，地上的樹(shù)等。不動(dòng)產(chǎn)不能成為盜竊罪侵犯的對(duì)象，盜賣(mài)不動(dòng)產(chǎn)，是非所有人處理所有權(quán)，買(mǎi)賣(mài)關(guān)系無(wú)效，屬于民事上的房地產(chǎn)糾紛，不能按盜竊罪處理。(3)他人的財(cái)物。盜竊犯不可能盜竊自己的財(cái)物，他所盜竊的對(duì)象是"他人的財(cái)物 "。雖然是自己的財(cái)物，但由他人合法占有或使用，亦視為"他人的財(cái)物"。如寄售、托運(yùn)、租借的物品。

最后，本罪與詐騙罪的界限在于，成立詐騙罪要求被害人陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)之后作出財(cái)產(chǎn)處分。財(cái)產(chǎn)處分包括處分行為與處分意思，處分財(cái)產(chǎn)通常表現(xiàn)為直接交付財(cái)產(chǎn)，或者承諾行為人取得財(cái)產(chǎn)，或者承諾轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)性利益。但本案中，被害人對(duì)于其財(cái)產(chǎn)被非法轉(zhuǎn)移占有完全沒(méi)有意識(shí)，從而缺乏成立詐騙罪所必需的處分意識(shí)和處分行為，不構(gòu)成詐騙罪。綜上分析，認(rèn)為，本案偷換商家二維碼的行為符合刑法關(guān)于盜竊罪的構(gòu)成要件，應(yīng)以盜竊罪論處更為適宜。

【牛刀小試】陳某在商場(chǎng)金店發(fā)現(xiàn)柜臺(tái)內(nèi)放有一條重12克、價(jià)值1600元的純金項(xiàng)鏈，與自己所戴的鍍金項(xiàng)鏈樣式相同。陳某以挑選金項(xiàng)鏈為名，乘售貨員不注意，用自己的鍍金項(xiàng)鏈調(diào)換了上述純金項(xiàng)鏈。陳某的行為：

A.詐騙罪

B.侵占罪

C.搶劫罪

D.盜竊罪

【答案】D。解析：本題中陳某趁店員不注意調(diào)包，數(shù)額較大，構(gòu)成盜竊罪。搶劫罪要求有暴力的手段，本案陳某是平和的手段，故C不當(dāng)選。侵占罪要求事先占有物品，本題不符合。詐騙罪要求有欺騙手段，使對(duì)方陷入錯(cuò)誤的認(rèn)知而處分財(cái)產(chǎn)，而本案當(dāng)中店員并沒(méi)有處分的意識(shí)，故也不符合。故本題答案為D。