第一章　總則

第一條　為了規(guī)范行政處罰的設(shè)定和實(shí)施，保障和監(jiān)督行政機(jī)關(guān)有效實(shí)施行政管理，維護(hù)公共利益和社會(huì)秩序，保護(hù)公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益，根據(jù)憲法，制定本法。

第二條　行政處罰是指行政機(jī)關(guān)依法對(duì)違反行政管理秩序的公民、法人或者其他組織，以減損權(quán)益或者增加義務(wù)的方式予以懲戒的行為。

理解：本條增加了行政處罰的定義，并在第九條增加規(guī)定通報(bào)批評(píng)、降低資質(zhì)等級(jí)、限制開(kāi)展生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)、責(zé)令關(guān)閉、限制從業(yè)五個(gè)行政處罰種類。本條和第九條要結(jié)合起來(lái)理解。實(shí)踐中，根據(jù)其他實(shí)體法律、行政法規(guī)的規(guī)定，新增行政處罰的種類將不止這五種。原來(lái)可能以行政命令等方式實(shí)施的具體性行為，在新法實(shí)施后，將嚴(yán)格受到限制（更有利于保護(hù)行政相對(duì)人的合法權(quán)利）。

第三條　行政處罰的設(shè)定和實(shí)施，適用本法。

第四條　公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為，應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的，依照本法由法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定，并由行政機(jī)關(guān)依照本法規(guī)定的程序?qū)嵤?/strong>

理解：本條刪除了“沒(méi)有法定依據(jù)或者不遵守法定程序，行政處罰無(wú)效”。相關(guān)內(nèi)容完善后，調(diào)整到了第三十八條“行政處罰沒(méi)有依據(jù)或者實(shí)施主體不具有行政主體資格的，行政處罰無(wú)效。違反法定程序構(gòu)成重大且明顯違法的，行政處罰無(wú)效”。在舊法實(shí)施期間，司法機(jī)關(guān)（法院）在判決書(shū)中對(duì)“違反法定程序”“不遵守法定程序”的表述非常謹(jǐn)慎：比如，登記保存超過(guò)七天，屬于“違反法定程序”，而一旦判決書(shū)認(rèn)定“違反法定程序”，則面臨“行政處罰無(wú)效”；而實(shí)踐中，有的登記保存（或查封扣押）超期很短，并且有客觀原因，而且未影響到行政相對(duì)人的實(shí)質(zhì)性權(quán)利義務(wù)，因此很難據(jù)此認(rèn)定處罰決定無(wú)效，只有將登記保存超期行為闡述為“程序瑕疵”，同時(shí)不否定行政處罰的效力。此次完善后，“法定程序”一詞將不會(huì)再作附條件解釋或限縮理解，政府或部門(mén)規(guī)范性文件或具體實(shí)施文件中，對(duì)行政相對(duì)人的授權(quán)規(guī)定的程序，也可能成為“法定程序”。比如，對(duì)不符合聽(tīng)證條件的案件，告知相對(duì)人聽(tīng)證權(quán)，告知后行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)遵守。

第五條　行政處罰遵循公正、公開(kāi)的原則。

設(shè)定和實(shí)施行政處罰必須以事實(shí)為依據(jù)，與違法行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)以及社會(huì)危害程度相當(dāng)。

對(duì)違法行為給予行政處罰的規(guī)定必須公布；未經(jīng)公布的，不得作為行政處罰的依據(jù)。

第六條　實(shí)施行政處罰，糾正違法行為，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持處罰與教育相結(jié)合，教育公民、法人或者其他組織自覺(jué)守法。

第七條　公民、法人或者其他組織對(duì)行政機(jī)關(guān)所給予的行政處罰，享有陳述權(quán)、申辯權(quán)；對(duì)行政處罰不服的，有權(quán)依法申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟。

公民、法人或者其他組織因行政機(jī)關(guān)違法給予行政處罰受到損害的，有權(quán)依法提出賠償要求。

第八條　公民、法人或者其他組織因違法行為受到行政處罰，其違法行為對(duì)他人造成損害的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。

違法行為構(gòu)成犯罪，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任的，不得以行政處罰代替刑事處罰。

第二章　行政處罰的種類和設(shè)定

第九條　行政處罰的種類：

（一）警告、通報(bào)批評(píng)；

（二）罰款、沒(méi)收違法所得、沒(méi)收非法財(cái)物；

（三）暫扣許可證件、降低資質(zhì)等級(jí)、吊銷(xiāo)許可證件；

（四）限制開(kāi)展生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、責(zé)令關(guān)閉、限制從業(yè)；

（五）行政拘留；

（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。

理解：本條規(guī)定了行政處罰的種類。新引入行為罰、資格罰等方面的行政處罰種類。需要把握：

一是，處罰法規(guī)定了以上行政處罰的種類。也就是說(shuō)，規(guī)章不能在上述13個(gè)處罰種類之外，規(guī)定第14個(gè)處罰種類；如果需要第14個(gè)處罰種類，應(yīng)當(dāng)由法律、行政法規(guī)規(guī)定。如果規(guī)章規(guī)定了第14個(gè)處罰種類怎么辦？規(guī)章違法。

二是，如何判斷法律、行政法規(guī)規(guī)定的某種措施，是不是行政處罰？要結(jié)合第二條理解，即是否屬于“以減損權(quán)益或增加義務(wù)的方式予以懲戒的行為”。

三是，根據(jù)第二條和本條，各地、各部門(mén)發(fā)布的權(quán)力清單應(yīng)當(dāng)及時(shí)調(diào)整（因?yàn)樘幜P種類的范圍擴(kuò)大了，處罰定義明確了）。

四是，在執(zhí)法實(shí)踐中，法條規(guī)定的“責(zé)令停止生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)”，要結(jié)合具體案件具體理解，有的意思等同于“責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)（是行政處罰）”，有的意思等同于“責(zé)令停止生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)涉案的違法產(chǎn)品（不是行政處罰，也不是限制開(kāi)展生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)）。增加閱讀：農(nóng)業(yè)執(zhí)法領(lǐng)域責(zé)令停止違法活動(dòng)的決定不是行政處罰”?！跋拗崎_(kāi)展生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)”，一般是指行政機(jī)關(guān)（包括公務(wù)人員）在履職過(guò)程中采取文件（包括處罰決定書(shū)）通知或命令等形式，限制行政相對(duì)人進(jìn)行合法生產(chǎn)或經(jīng)營(yíng)。例如，有關(guān)法律規(guī)定當(dāng)事人的法定代表人5年不得從事某類產(chǎn)品的生產(chǎn)或經(jīng)營(yíng)。但是，在實(shí)踐中，比如在抽檢當(dāng)天，在無(wú)其他合理依據(jù)的情況下，即要求當(dāng)事人停止生產(chǎn)或經(jīng)營(yíng)被抽檢產(chǎn)品，這也應(yīng)理解為“限制開(kāi)展生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)”，執(zhí)法人員無(wú)權(quán)作出這種決定（但可以適當(dāng)提醒）。

第十條　法律可以設(shè)定各種行政處罰。

限制人身自由的行政處罰，只能由法律設(shè)定。

第十一條　行政法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由以外的行政處罰。

法律對(duì)違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，行政法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，必須在法律規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定。

法律對(duì)違法行為未作出行政處罰規(guī)定，行政法規(guī)為實(shí)施法律，可以補(bǔ)充設(shè)定行政處罰。擬補(bǔ)充設(shè)定行政處罰的，應(yīng)當(dāng)通過(guò)聽(tīng)證會(huì)、論證會(huì)等形式廣泛聽(tīng)取意見(jiàn)，并向制定機(jī)關(guān)作出書(shū)面說(shuō)明。行政法規(guī)報(bào)送備案時(shí)，應(yīng)當(dāng)說(shuō)明補(bǔ)充設(shè)定行政處罰的情況。

理解：本條第三款是新增規(guī)定，填補(bǔ)了舊法的法律漏洞。原來(lái)規(guī)定，法律規(guī)定了某種處罰，行政法規(guī)需要規(guī)定的，不能超出法律規(guī)定的行為、種類和幅度。但法律沒(méi)有規(guī)定怎么辦？舊法沒(méi)講。實(shí)踐中，實(shí)際上已經(jīng)是按照新法新增的這一款在執(zhí)行的。包括第十二條新增的第三款，也是一樣。另外，如果行政法規(guī)或地方性法規(guī)制定過(guò)程中，未遵守上述條件（聽(tīng)證會(huì)、論證會(huì)、備案等），是否影響其效力？筆者理解不影響，這是兩碼事。

第十二條　地方性法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由、吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照以外的行政處罰。

法律、行政法規(guī)對(duì)違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，地方性法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，必須在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定。

法律、行政法規(guī)對(duì)違法行為未作出行政處罰規(guī)定，地方性法規(guī)為實(shí)施法律、行政法規(guī)，可以補(bǔ)充設(shè)定行政處罰。擬補(bǔ)充設(shè)定行政處罰的，應(yīng)當(dāng)通過(guò)聽(tīng)證會(huì)、論證會(huì)等形式廣泛聽(tīng)取意見(jiàn)，并向制定機(jī)關(guān)作出書(shū)面說(shuō)明。地方性法規(guī)報(bào)送備案時(shí)，應(yīng)當(dāng)說(shuō)明補(bǔ)充設(shè)定行政處罰的情況。

理解：本條第一款將“企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照”改為“營(yíng)業(yè)執(zhí)照”，新增了第三款。這兩個(gè)條文，以及接下來(lái)規(guī)章設(shè)定行政處罰的幾個(gè)條文，都屬于立法性條文（立法前和立法時(shí)需要考慮）。對(duì)執(zhí)法人員來(lái)說(shuō)，關(guān)鍵是執(zhí)行現(xiàn)行有效的法律法規(guī)規(guī)章（做的是立法后的事情），因此大致了解即可。

第十三條　國(guó)務(wù)院部門(mén)規(guī)章可以在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)作出具體規(guī)定。

尚未制定法律、行政法規(guī)的，國(guó)務(wù)院部門(mén)規(guī)章對(duì)違反行政管理秩序的行為，可以設(shè)定警告、通報(bào)批評(píng)或者一定數(shù)額罰款的行政處罰。罰款的限額由國(guó)務(wù)院規(guī)定。

第十四條　地方政府規(guī)章可以在法律、法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)作出具體規(guī)定。

尚未制定法律、法規(guī)的，地方政府規(guī)章對(duì)違反行政管理秩序的行為，可以設(shè)定警告、通報(bào)批評(píng)或者一定數(shù)額罰款的行政處罰。罰款的限額由省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)規(guī)定。

理解：

一是上述兩個(gè)條文，新增規(guī)定部門(mén)規(guī)章和地方政府規(guī)章有權(quán)設(shè)定警告、通報(bào)批評(píng)和一定數(shù)額罰款的行政處罰，舊法規(guī)定只能設(shè)定警告和一定數(shù)額罰款。所以，肥料管理辦法中，我們只能看到罰款（3萬(wàn)元以下，部里明確的標(biāo)準(zhǔn)）和警告。按照新法，以后的規(guī)章可以規(guī)定“通報(bào)批評(píng)”。

二是規(guī)范性文件能否規(guī)定“通報(bào)批評(píng)”？不能。根據(jù)第十六條，規(guī)范性文件不能設(shè)定行政處罰。已經(jīng)規(guī)定了怎么辦？有關(guān)條文自然失效。

三是新法實(shí)施后，“通報(bào)批評(píng)”屬于法定用語(yǔ)，具有特定法律含義，屬于行政處罰，行政機(jī)關(guān)（執(zhí)法人員）在行政管理或執(zhí)法過(guò)程中，對(duì)行政相對(duì)人不能濫用“通報(bào)批評(píng)”一詞，既不能處罰決定書(shū)中濫用，更不能在詢問(wèn)筆錄中使用，也不能在公示公告等其他行政機(jī)公文中濫用。

第十五條　國(guó)務(wù)院部門(mén)和省、自治區(qū)、直轄市人民政府及其有關(guān)部門(mén)應(yīng)當(dāng)定期組織評(píng)估行政處罰的實(shí)施情況和必要性，對(duì)不適當(dāng)?shù)男姓幜P事項(xiàng)及種類、罰款數(shù)額等，應(yīng)當(dāng)提出修改或者廢止的建議。

第十六條　除法律、法規(guī)、規(guī)章外，其他規(guī)范性文件不得設(shè)定行政處罰。

理解：規(guī)范性文件的概念比較復(fù)雜，有興趣的同事可以查找相關(guān)資料深入學(xué)習(xí)。可以簡(jiǎn)單的把握：非立法機(jī)關(guān)，不能設(shè)定行政處罰。國(guó)家部門(mén)、地方政府等立法機(jī)關(guān)在非立法文件中，也不能設(shè)定行政處罰。

第三章　行政處罰的實(shí)施機(jī)關(guān)

第十七條　行政處罰由具有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)在法定職權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施。

第十八條　國(guó)家在城市管理、市場(chǎng)監(jiān)管、生態(tài)環(huán)境、文化市場(chǎng)、交通運(yùn)輸、應(yīng)急管理、農(nóng)業(yè)等領(lǐng)域推行建立綜合行政執(zhí)法制度，相對(duì)集中行政處罰權(quán)。

國(guó)務(wù)院或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府可以決定一個(gè)行政機(jī)關(guān)行使有關(guān)行政機(jī)關(guān)的行政處罰權(quán)。

限制人身自由的行政處罰權(quán)只能由公安機(jī)關(guān)和法律規(guī)定的其他機(jī)關(guān)行使。

理解：

一是，第一款規(guī)定了哪些領(lǐng)域可以相對(duì)集中行政處罰權(quán)，舊法沒(méi)有這個(gè)規(guī)定，所以具體操作比較難。舊法沒(méi)有第一款。這次增加，是根據(jù)黨和國(guó)家機(jī)構(gòu)改革和行政執(zhí)法體制改革要求，法律直接規(guī)定農(nóng)業(yè)綜合行政執(zhí)法的法律地位，并明確在城市管理、市場(chǎng)監(jiān)管、生態(tài)環(huán)境、文化市場(chǎng)、交通運(yùn)輸、農(nóng)業(yè)等領(lǐng)域?qū)嵭芯C合行政執(zhí)法，相對(duì)集中行政處罰權(quán)。

二是，第二款規(guī)定了有權(quán)決定集中行政處罰權(quán)的機(jī)關(guān)，是國(guó)務(wù)院和省級(jí)政府。

三是，本條要結(jié)合第二十四條一起學(xué)習(xí)。法律規(guī)定“決定一個(gè)行政機(jī)關(guān)行使有關(guān)行政機(jī)關(guān)的行政處罰權(quán)”和“決定將基層管理迫切需要的縣級(jí)人民政府部門(mén)的行政處罰權(quán)交由能夠有效承接的鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府、街道辦事處行使”，二者有區(qū)別的。前者，處罰主體由一個(gè)機(jī)關(guān)變更為另一個(gè)機(jī)關(guān)（處罰決定書(shū)上的蓋章單位變了），后者處罰主體未變（處罰決定書(shū)上的蓋章單位仍然是交辦前的單位），但具體實(shí)施主體變了（這個(gè)理解對(duì)不對(duì)請(qǐng)大家參考和批評(píng)和跟帖討論）。

第十九條　法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織可以在法定授權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施行政處罰。

第二十條　行政機(jī)關(guān)依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，可以在其法定權(quán)限內(nèi)書(shū)面委托符合本法第二十一條規(guī)定條件的組織實(shí)施行政處罰。行政機(jī)關(guān)不得委托其他組織或者個(gè)人實(shí)施行政處罰。

委托書(shū)應(yīng)當(dāng)載明委托的具體事項(xiàng)、權(quán)限、期限等內(nèi)容。委托行政機(jī)關(guān)和受委托組織應(yīng)當(dāng)將委托書(shū)向社會(huì)公布。

委托行政機(jī)關(guān)對(duì)受委托組織實(shí)施行政處罰的行為應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)監(jiān)督，并對(duì)該行為的后果承擔(dān)法律責(zé)任。

受委托組織在委托范圍內(nèi)，以委托行政機(jī)關(guān)名義實(shí)施行政處罰；不得再委托其他組織或者個(gè)人實(shí)施行政處罰。

理解：本條增加了第二款，完善了委托程序。實(shí)踐中應(yīng)注意做好編辦給受委托組織機(jī)構(gòu)的三定文件與委托單位的委托書(shū)之間的銜接。如果沒(méi)有委托書(shū)，是否影響委托事項(xiàng)的行使？筆者理解一般不影響（這個(gè)委托是行政機(jī)關(guān)與受委托組織內(nèi)部的事情，從另一方面說(shuō)，沒(méi)有本條文明確的書(shū)面委托，不意味著沒(méi)有委托）。

第二十一條　受委托組織必須符合以下條件：

（一）依法成立并具有管理公共事務(wù)職能；

（二）有熟悉有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和業(yè)務(wù)并取得行政執(zhí)法資格的工作人員；

（三）需要進(jìn)行技術(shù)檢查或者技術(shù)鑒定的，應(yīng)當(dāng)有條件組織進(jìn)行相應(yīng)的技術(shù)檢查或者技術(shù)鑒定。

第四章　行政處罰的管轄和適用

第二十二條　行政處罰由違法行為發(fā)生地的行政機(jī)關(guān)管轄。法律、行政法規(guī)、部門(mén)規(guī)章另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

第二十三條　行政處罰由縣級(jí)以上地方人民政府具有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)管轄。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

理解：新法將舊法的一個(gè)條文一分為二，分開(kāi)說(shuō)更好。

一是，這兩條，前一條是地域管轄的規(guī)定。即：違法行為發(fā)生后，哪個(gè)地方的行政機(jī)關(guān)可以管轄。比如，A省的農(nóng)藥生產(chǎn)企業(yè)，物流運(yùn)輸將農(nóng)藥產(chǎn)品賣(mài)到B省的銷(xiāo)售者，C省的使用者在B省購(gòu)買(mǎi)后回到C省使用，因產(chǎn)品質(zhì)量問(wèn)題造成生產(chǎn)損失。要處罰A省農(nóng)藥生產(chǎn)企業(yè)的違法行為，哪個(gè)地方的處罰機(jī)關(guān)有管轄權(quán)？對(duì)“違法行為發(fā)生地”的理解，一直存在爭(zhēng)議，筆者曾做過(guò)分析，有興趣的同事可以去看鏈接。在這里筆者關(guān)注的是，如何徹底解決（或統(tǒng)一）對(duì)“違法行為發(fā)生地”的理解偏差或差異問(wèn)題？解決這個(gè)爭(zhēng)議，按照舊法，需要法律和行政法規(guī)出手（實(shí)踐中是法院在用判決書(shū)闡釋），時(shí)間和人力成本太大，而且很可能還不太好統(tǒng)一（各條線的操作方式可能不太一樣，強(qiáng)行統(tǒng)一可能會(huì)給追究違法行為帶來(lái)很大的難以預(yù)料的影響或不利影響）。按照新法，部門(mén)規(guī)章有權(quán)出手解決（但是地方政府規(guī)章沒(méi)有這個(gè)權(quán)力）。曾有學(xué)術(shù)專家反對(duì)這一規(guī)定，認(rèn)為給部門(mén)權(quán)力太大，現(xiàn)代社會(huì)應(yīng)當(dāng)控權(quán)。但筆者贊成這一規(guī)定，因?yàn)橐嘈盼覀冏约?，能把這項(xiàng)權(quán)力控制好、協(xié)調(diào)好、用好、實(shí)施好，條線案件的地域管轄問(wèn)題，條線感受最直接，條線制定的方案也會(huì)更有效率。增加閱讀：案例學(xué)習(xí)—對(duì)異地農(nóng)藥生產(chǎn)企業(yè)的行政處罰管轄；關(guān)于農(nóng)業(yè)行政處罰“地域管轄”問(wèn)題的思考；【管轄案例】萬(wàn)迪森要求武漢市工商行政管理局江岸分局履行查處違法行為法定職責(zé)案；關(guān)于上下級(jí)行政管理（處罰）管轄權(quán)區(qū)分的案例三則

二是，后一條是職能管轄的規(guī)定。也就是說(shuō)，一件事只能是縣級(jí)以上地方人民政府有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)管轄。第一層意思，縣級(jí)以上部門(mén)管。這一點(diǎn)并不受推進(jìn)行政執(zhí)法權(quán)限向基層延伸和下沉的影響。二是，具體由農(nóng)業(yè)管還是工商管還是規(guī)資管，由法律或行政法規(guī)規(guī)定，規(guī)章無(wú)權(quán)分配這些機(jī)關(guān)之間的權(quán)責(zé)。

三是，對(duì)“從其規(guī)定”的理解。新法有6處用的是“從其條規(guī)定”，分別在第二十二條、二十三條、二十八條、三十三條、五十一條和六十條；有4處用的是“另有規(guī)定的除外”，分別在第三十六條、四十二條、七十三條、八十四條。二者有啥區(qū)別？暫時(shí)沒(méi)理解透。有同事提出，這里可能會(huì)有一種情況，針對(duì)同一個(gè)問(wèn)題，處罰法規(guī)定了規(guī)章另有規(guī)定的，從其規(guī)定；而規(guī)章在規(guī)定時(shí)，也講法律有規(guī)定的，從其規(guī)定。筆者理解，法律的效力位階高于規(guī)章，所以這時(shí)應(yīng)當(dāng)按照法律的規(guī)定執(zhí)行：按規(guī)章明確的內(nèi)容辦。但前提條件是，規(guī)章明確的內(nèi)容不能違反法律的規(guī)定（不能違法法律的初衷、本義）。比如，法律規(guī)定違法行為發(fā)生的行政機(jī)關(guān)管轄案件，規(guī)章不能規(guī)定違法行為發(fā)現(xiàn)的行政機(jī)關(guān)管轄案件，也不能規(guī)定違法行為發(fā)生的非行政機(jī)關(guān)管轄案件。

第二十四條　省、自治區(qū)、直轄市根據(jù)當(dāng)?shù)貙?shí)際情況，可以決定將基層管理迫切需要的縣級(jí)人民政府部門(mén)的行政處罰權(quán)交由能夠有效承接的鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府、街道辦事處行使，并定期組織評(píng)估。決定應(yīng)當(dāng)公布。

承接行政處罰權(quán)的鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府、街道辦事處應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)執(zhí)法能力建設(shè)，按照規(guī)定范圍、依照法定程序?qū)嵤┬姓幜P。

有關(guān)地方人民政府及其部門(mén)應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)組織協(xié)調(diào)、業(yè)務(wù)指導(dǎo)、執(zhí)法監(jiān)督，建立健全行政處罰協(xié)調(diào)配合機(jī)制，完善評(píng)議、考核制度。

理解：新增的規(guī)定。根據(jù)基層整合審批服務(wù)執(zhí)法力量改革要求，推進(jìn)行政執(zhí)法權(quán)限和力量向基層延伸和下沉。重點(diǎn)：

一是明確了鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道實(shí)施行政處罰的法律地位。

二是，明確了鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道實(shí)施行政處罰時(shí)，應(yīng)當(dāng)遵守的具體義務(wù)。

三是明確了地方政府和部門(mén)的交辦后的具體義務(wù)（不是一交了之）。這一條規(guī)定無(wú)論是對(duì)地方政府及其部門(mén)，還是對(duì)鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道，都明確要做的事情，給執(zhí)法權(quán)限和力量下沉提供了充足的法律保障。在這里要提醒：對(duì)行政機(jī)關(guān)而言，法有規(guī)定必須為，當(dāng)為不為是失職甚至可能引起瀆職。

第二十五條　兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)都有管轄權(quán)的，由最先立案的行政機(jī)關(guān)管轄。

對(duì)管轄發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)協(xié)商解決，協(xié)商不成的，報(bào)請(qǐng)共同的上一級(jí)行政機(jī)關(guān)指定管轄；也可以直接由共同的上一級(jí)行政機(jī)關(guān)指定管轄。

理解：這一條規(guī)定了管轄爭(zhēng)議的解決，實(shí)際上是吸收了地方立法或執(zhí)法或司法實(shí)踐成果。原來(lái)這種情況一般靠編辦參與解決。有時(shí)候?qū)?zhēng)議雙方都難說(shuō)公平，更不利于對(duì)違法行為的追究。新法規(guī)定更明確，

一是都有管轄權(quán)的由最先立案的行政機(jī)關(guān)管轄。比如《江蘇省野生動(dòng)物保護(hù)條例》中也有這樣的規(guī)定。

二是，發(fā)生爭(zhēng)議的，有三種解決途徑：能協(xié)商的協(xié)商解決，不能協(xié)商的報(bào)請(qǐng)上一級(jí)機(jī)關(guān)指定，不用協(xié)商直接由上一級(jí)機(jī)關(guān)指定（舊法沒(méi)有這個(gè)規(guī)定）。也就是說(shuō)，這里共同的上一級(jí)機(jī)關(guān)有決定權(quán)。這樣規(guī)定增加了共同的上一級(jí)機(jī)關(guān)的決策權(quán)，對(duì)及時(shí)追究違法行為是最有效的。

第二十六條　行政機(jī)關(guān)因?qū)嵤┬姓幜P的需要，可以向有關(guān)機(jī)關(guān)提出協(xié)助請(qǐng)求。協(xié)助事項(xiàng)屬于被請(qǐng)求機(jī)關(guān)職權(quán)范圍內(nèi)的，應(yīng)當(dāng)依法予以協(xié)助。

理解：本條是新增規(guī)定，雖然增加了各處罰機(jī)關(guān)的法律義務(wù)，但對(duì)及時(shí)有力查處違法行為來(lái)說(shuō)，都是相互受用的。需要注意的是請(qǐng)求條件。

一是，條件是履行法定職責(zé)需要，即“實(shí)施行政處罰的需要”，而不是個(gè)人需要，也不是實(shí)施行政強(qiáng)制、行政調(diào)解、行政許可的需要。怎樣說(shuō)明是實(shí)施行政處罰的需要？筆者建議在請(qǐng)求是應(yīng)當(dāng)附具立案說(shuō)明，未立案的要合理提供前期調(diào)查情況或違法行為有關(guān)線索說(shuō)明（但該為舉報(bào)人保密的還是要保密），否則，受請(qǐng)求機(jī)關(guān)不能判斷是否因?qū)嵤┬姓幜P的需要，可以拒絕。

二是，請(qǐng)求協(xié)助的事項(xiàng)屬于被請(qǐng)求機(jī)關(guān)的職權(quán)范圍。張冠李戴是沒(méi)有用的。

三是，請(qǐng)求的方式，可以是書(shū)面，也可以非書(shū)面形式，但最好是書(shū)面形式。

四是，未依法協(xié)助的后果。法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)協(xié)助而未協(xié)助的，屬于失職，甚至可能引起瀆職。

第二十七條　違法行為涉嫌犯罪的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)將案件移送司法機(jī)關(guān)，依法追究刑事責(zé)任。對(duì)依法不需要追究刑事責(zé)任或者免予刑事處罰，但應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的，司法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)將案件移送有關(guān)行政機(jī)關(guān)。

行政處罰實(shí)施機(jī)關(guān)與司法機(jī)關(guān)之間應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)協(xié)調(diào)配合，建立健全案件移送制度，加強(qiáng)證據(jù)材料移交、接收銜接，完善案件處理信息通報(bào)機(jī)制。

理解：這是關(guān)于行刑交接方面的規(guī)定。新增了司法機(jī)關(guān)的幾項(xiàng)義務(wù)，有利于行政機(jī)關(guān)查處案件。但具體操作上還需要進(jìn)一步明確。比如什么是“及時(shí)”？實(shí)踐中發(fā)生過(guò)一種情況，司法機(jī)關(guān)（進(jìn)入法院立案審理之前）介入后，對(duì)當(dāng)事人作出了免于刑事處罰的建議。這個(gè)建議傳遞到行政執(zhí)法機(jī)關(guān)的時(shí)間如果過(guò)長(zhǎng)，可能會(huì)影響案件的執(zhí)行，甚至還可能會(huì)影響對(duì)違法行為的認(rèn)定。增加閱讀：行政處罰與刑事司法程序的交叉適用規(guī)則；行政機(jī)關(guān)查處涉刑移送案件的有關(guān)規(guī)定梳理；關(guān)于行政處罰與刑事處罰鏈接的三則案例；學(xué)習(xí)-《關(guān)于辦理危害藥品安全刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》的理解與適用

第二十八條　行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政處罰時(shí)，應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人改正或者限期改正違法行為。

當(dāng)事人有違法所得，除依法應(yīng)當(dāng)退賠的外，應(yīng)當(dāng)予以沒(méi)收。違法所得是指實(shí)施違法行為所取得的款項(xiàng)。法律、行政法規(guī)、部門(mén)規(guī)章對(duì)違法所得的計(jì)算另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

理解：這一條新增了第二款規(guī)定。舊法中程序規(guī)范占了一半以上的篇幅。因此有學(xué)者建議，應(yīng)當(dāng)增加實(shí)體規(guī)范。立法機(jī)關(guān)說(shuō)明指出，經(jīng)過(guò)多年的執(zhí)法實(shí)踐，行政處罰的適用規(guī)則不斷發(fā)展完善，在總結(jié)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)基礎(chǔ)上，進(jìn)行一些補(bǔ)充完善，“明確行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政處罰時(shí)，有違法所得的，應(yīng)當(dāng)予以沒(méi)收”是完善的結(jié)果之一。

一是，這個(gè)規(guī)定是實(shí)體規(guī)定，同時(shí)也是對(duì)行政處罰案件中的實(shí)體授權(quán)規(guī)定。也就是說(shuō)，實(shí)體法律中，處罰條文未規(guī)定沒(méi)收違法所得，但違法行為人因違法行為發(fā)生違法所得的，此時(shí)應(yīng)當(dāng)適用新法第二十八條規(guī)定，對(duì)這些違法所得予以沒(méi)收。

二是，如果法律、行政法規(guī)均未對(duì)某類行為設(shè)定行政處罰，而規(guī)章只能設(shè)定警告、通報(bào)批評(píng)和一定數(shù)額的罰款，這時(shí)候能不能適用本條關(guān)于沒(méi)收違法所得的規(guī)定。典型的比如肥料案件。筆者認(rèn)為可以。因?yàn)?，可以理解為：法律?duì)所有的違法行政管理法律法規(guī)或規(guī)章的行為，都統(tǒng)一規(guī)定應(yīng)當(dāng)沒(méi)收違法所得，包括肥料案件。也就是說(shuō)，對(duì)肥料案件的沒(méi)收違法所得，依據(jù)是本條、法律的規(guī)定，與肥料辦法本身的規(guī)定無(wú)關(guān)，與規(guī)章設(shè)定處罰種類的權(quán)限也無(wú)關(guān)。但是一定要注意，必須扣減“依法應(yīng)當(dāng)退賠的”部分。

三是，這一條與實(shí)體法中已經(jīng)規(guī)定了沒(méi)收違法所得的條文，怎樣銜接。比如，實(shí)體法規(guī)定沒(méi)收違法所得。這時(shí)在適用實(shí)體法時(shí)，要不要根據(jù)本條扣減“依法應(yīng)當(dāng)退賠的”部分。這里會(huì)有兩種理解：一種理解為，不能扣除，理由是：本條明確規(guī)定了對(duì)違法所得計(jì)算另有規(guī)定的，從起規(guī)定；而且，行政處罰法是法律，其他實(shí)體法也是法律，二者位階相同，應(yīng)當(dāng)適用實(shí)體法律規(guī)定。另一種理解為：必須扣除。因?yàn)檫@一條統(tǒng)一要求“除依法應(yīng)當(dāng)退賠的外，應(yīng)當(dāng)予以沒(méi)收”。筆者贊成第一種觀點(diǎn)（有待繼續(xù)深入討論）。

四是，違法所得的總和如何計(jì)算？從本條規(guī)定看，一方面法律明確是指實(shí)施違法行為所取得的款項(xiàng)，而不是“利益”或“利潤(rùn)”；另一方面，法律、行政法規(guī)或部門(mén)規(guī)章可以另行規(guī)定。筆者理解，既尊重了規(guī)章明確為“利潤(rùn)”的規(guī)定，也尊重了規(guī)章明確為“違法所得=銷(xiāo)售收入”的規(guī)定。需要注意的是，這僅僅是對(duì)于行政處罰案件而言。對(duì)刑事案件，不能適用這一條。第二層，要定違法所得的扣除部分。增加閱讀：農(nóng)業(yè)執(zhí)法中違法所得的認(rèn)定問(wèn)題分析；案例學(xué)習(xí)-關(guān)于種子案件違法所得的計(jì)算

第二十九條　對(duì)當(dāng)事人的同一個(gè)違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰。同一個(gè)違法行為違反多個(gè)法律規(guī)范應(yīng)當(dāng)給予罰款處罰的，按照罰款數(shù)額高的規(guī)定處罰。

理解：這一條的后面一句是新增規(guī)定。同一個(gè)違法行為違反多個(gè)法律規(guī)范，是競(jìng)合情形的一種。筆者認(rèn)為，

一是，這兩句在執(zhí)法實(shí)踐中要結(jié)合在一起理解，不能只看前一句或只看后一句。例如，某個(gè)行為違反兩個(gè)條文，A條文規(guī)定了沒(méi)收違法所得，責(zé)令關(guān)閉，罰款5倍，B條文規(guī)定了警告，罰款20倍。怎么適用法律？筆者暫時(shí)作這種理解（具體操作有待進(jìn)一步討論）：第一步，適用A條文，給予沒(méi)收違法所得、責(zé)令關(guān)閉的處罰；適用B條文給予警告的處罰（不違反前半句）。第二步，適用B條文，給予罰款20倍的處罰（符合后半句）。

二是，“多個(gè)法律規(guī)范”是啥意思？是指同一個(gè)法律的不同條文，還是指同一機(jī)關(guān)執(zhí)行的不同法律的不同條文，還是指不同機(jī)關(guān)分別執(zhí)行的不同法律的不同條文？本條文沒(méi)有明確，具體怎么理解，有待立法機(jī)關(guān)進(jìn)一步解釋和司法實(shí)踐闡述。

第三十條　不滿十四周歲的未成年人有違法行為的，不予行政處罰，責(zé)令監(jiān)護(hù)人加以管教；已滿十四周歲不滿十八周歲的未成年人有違法行為的，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕行政處罰。

理解：這一條是行政法律責(zé)任年齡的規(guī)定。較舊法增加了“應(yīng)當(dāng)”。農(nóng)業(yè)執(zhí)法領(lǐng)域這一條很少直接適用。但詢問(wèn)中應(yīng)當(dāng)注明當(dāng)事人身份證年齡。

第三十一條　精神病人、智力殘疾人在不能辨認(rèn)或者不能控制自己行為時(shí)有違法行為的，不予行政處罰，但應(yīng)當(dāng)責(zé)令其監(jiān)護(hù)人嚴(yán)加看管和治療。間歇性精神病人在精神正常時(shí)有違法行為的，應(yīng)當(dāng)給予行政處罰。尚未完全喪失辨認(rèn)或者控制自己行為能力的精神病人、智力殘疾人有違法行為的，可以從輕或者減輕行政處罰。

理解：本條新增了最后一句。需要注意的是，尚未完全喪失辨認(rèn)或者控制自己行為能力的精神病人、智力殘疾人，不包括醉酒的人，也不包括非智力殘疾的人，如智力正常的傷殘、盲人等。

第三十二條　當(dāng)事人有下列情形之一，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕行政處罰：

（一）主動(dòng)消除或者減輕違法行為危害后果的；

（二）受他人脅迫或者誘騙實(shí)施違法行為的；

（三）主動(dòng)供述行政機(jī)關(guān)尚未掌握的違法行為的；

（四）配合行政機(jī)關(guān)查處違法行為有立功表現(xiàn)的；

（五）法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定其他應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕行政處罰的。

理解：與舊法相比：上述兩個(gè)條文在舊法是一個(gè)條文，新法一分為二。把從輕、減輕作為一條，把免于處罰作為一條。關(guān)鍵是把“多余”的“依法”二字都拿掉了，增加了“主動(dòng)供述行政機(jī)關(guān)尚未掌握的違法行為的”。這樣在自由裁量的時(shí)候只需要看這兩條的文字內(nèi)容規(guī)定。但同時(shí)，也增加了自由裁量的難度（理解不準(zhǔn)確很容易造成失職，甚至可能引起瀆職）。筆者認(rèn)為這個(gè)新增項(xiàng)的實(shí)務(wù)操作難度很大。

這里重點(diǎn)說(shuō)一下“主動(dòng)供述行政機(jī)關(guān)尚未掌握的違法行為”，這是借鑒了刑法關(guān)于自首的規(guī)定，包括三類情況（有待進(jìn)一步深入討論）：第一，處罰機(jī)關(guān)未發(fā)現(xiàn)某個(gè)違法行為（A），違法行為（A）發(fā)生后，當(dāng)事人主動(dòng)供述該違法行為（A）。第二，處罰機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)了違法行為（A），當(dāng)事人在接受調(diào)查期間或被處罰后主動(dòng)供述自己的B違法行為（B），或者供述了案外人的某個(gè)（些）應(yīng)當(dāng)予以行政處罰的違法行為。第三，法人組織為違法行為主體時(shí)，在法人組織中從事具體工作的人員作出的上述行為，是否構(gòu)成法人組織“主動(dòng)供述行政機(jī)關(guān)尚未掌握的違法行為的”，這也是個(gè)問(wèn)題?？傊?，對(duì)上述新增項(xiàng)的理解，需要多從刑事司法實(shí)踐中多學(xué)習(xí)。

第三十三條　違法行為輕微并及時(shí)改正，沒(méi)有造成危害后果的，不予行政處罰。初次違法且危害后果輕微并及時(shí)改正的，可以不予行政處罰。當(dāng)事人有證據(jù)足以證明沒(méi)有主觀過(guò)錯(cuò)的，不予行政處罰。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

對(duì)當(dāng)事人的違法行為依法不予行政處罰的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對(duì)當(dāng)事人進(jìn)行教育。

理解：本條規(guī)定了不予處罰的情形。

一是，新增初次違法且危害后果輕微并及時(shí)改正的，可以不予處罰；當(dāng)事人有證據(jù)足以證明沒(méi)有主管過(guò)錯(cuò)的，不予處罰。

二是，對(duì)違法行為輕微、沒(méi)有造成危害后果、初次違法、危害后果輕微的理解，可以參考自由裁量規(guī)則的具體規(guī)定。但是，不能籠統(tǒng)的認(rèn)為，沒(méi)有銷(xiāo)售就是沒(méi)有危害后果。特定時(shí)間或環(huán)境下，不利的社會(huì)影響也是危害后果。

三是，沒(méi)有主觀過(guò)錯(cuò)的舉證責(zé)任，在當(dāng)事人一方。本條規(guī)定不是要處罰機(jī)關(guān)來(lái)證明當(dāng)事人有過(guò)錯(cuò)，而是由當(dāng)事人來(lái)證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)。當(dāng)事人沒(méi)有提供證據(jù)的，處罰機(jī)關(guān)可直接推定當(dāng)事人具有過(guò)錯(cuò)，并根據(jù)調(diào)查結(jié)果實(shí)施處罰。對(duì)當(dāng)事人提供的證據(jù)，處罰機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)審查其真實(shí)性、合法性和關(guān)聯(lián)性，不符合證據(jù)要求的，應(yīng)當(dāng)排除（這也是處罰機(jī)關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)）。例如，對(duì)農(nóng)藥經(jīng)營(yíng)者而言，如果遵守了法律條文中規(guī)定的其進(jìn)貨時(shí)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的所有義務(wù)，并且能提供對(duì)應(yīng)的證據(jù)證明且足以證明，則不予行政處罰。需要注意的是，例如，農(nóng)藥經(jīng)營(yíng)者對(duì)其提供的有關(guān)證明文件，也有合理審查義務(wù)，要符合常人的判斷。

四是，不予處罰的，應(yīng)當(dāng)對(duì)當(dāng)事人進(jìn)行教育。五是，法律、行政法規(guī)可以對(duì)這些規(guī)定再進(jìn)行細(xì)化或明確。

第三十四條　行政機(jī)關(guān)可以依法制定行政處罰裁量基準(zhǔn)，規(guī)范行使行政處罰裁量權(quán)。行政處罰裁量基準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)向社會(huì)公布。

理解：這是新增規(guī)定。這里的行政機(jī)關(guān)，包括縣級(jí)以上政府或部門(mén)。這里要注意：

一是依法制定，基準(zhǔn)不能突破本法關(guān)于從輕、減輕或免于處罰的條件規(guī)定。

二是農(nóng)業(yè)執(zhí)法領(lǐng)域中，下級(jí)處罰裁量基準(zhǔn)不能違反上級(jí)裁量基準(zhǔn)。

三是裁量基準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)向社會(huì)公布。

第三十五條　違法行為構(gòu)成犯罪，人民法院判處拘役或者有期徒刑時(shí)，行政機(jī)關(guān)已經(jīng)給予當(dāng)事人行政拘留的，應(yīng)當(dāng)依法折抵相應(yīng)刑期。

違法行為構(gòu)成犯罪，人民法院判處罰金時(shí)，行政機(jī)關(guān)已經(jīng)給予當(dāng)事人罰款的，應(yīng)當(dāng)折抵相應(yīng)罰金；行政機(jī)關(guān)尚未給予當(dāng)事人罰款的，不再給予罰款。

理解：這一條第二款最后一句是新增規(guī)定。涉刑案件，法院定罪后，行政機(jī)關(guān)尚未給予當(dāng)事人罰款的，不再給予罰款（罰了就是違法履職）。但是，在案件進(jìn)入法院之前，行政處罰機(jī)關(guān)按照有關(guān)規(guī)定實(shí)施行政處罰，并給予罰款的，是否可以？筆者理解可以。

第三十六條　違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰；涉及公民生命健康安全、金融安全且有危害后果的，上述期限延長(zhǎng)至五年。法律另有規(guī)定的除外。

前款規(guī)定的期限，從違法行為發(fā)生之日起計(jì)算；違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從行為終了之日起計(jì)算。

理解：這一條是行政處罰時(shí)效的規(guī)定。一般情況是2年。特殊情況是5年，具體是指：涉及公民生命健康安全、金融安全且有危害后果的。這類違法行為發(fā)生時(shí)往往具有較強(qiáng)的隱蔽性。另外，關(guān)于時(shí)效的規(guī)定，還有起算點(diǎn)、連續(xù)或繼續(xù)狀態(tài)的判斷等問(wèn)題，有興趣的同事可以自己找一些資料學(xué)習(xí)。

第三十七條　實(shí)施行政處罰，適用違法行為發(fā)生時(shí)的法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定。但是，作出行政處罰決定時(shí)，法律、法規(guī)、規(guī)章已被修改或者廢止，且新的規(guī)定處罰較輕或者不認(rèn)為是違法的，適用新的規(guī)定。

理解：本條增加的是“從舊兼從輕”的法律適用規(guī)則。關(guān)于這一點(diǎn)，筆者曾探討作過(guò)分析。增加閱讀：新舊農(nóng)藥管理?xiàng)l例的法律適用問(wèn)題解析；《種子法》修訂前后發(fā)生的違法行為法律適用問(wèn)題探討；對(duì)跨法違法行為如何處罰？——對(duì)近期一宗農(nóng)藥疑難案件的討論

第三十八條　行政處罰沒(méi)有依據(jù)或者實(shí)施主體不具有行政主體資格的，行政處罰無(wú)效。

違反法定程序構(gòu)成重大且明顯違法的，行政處罰無(wú)效。

理解：在找司法案例的時(shí)候，這一條很有用。比如可以設(shè)置：行政處罰法 第三十八條 違反法定程序，可以找出系列可閱讀學(xué)習(xí)的案件，從中理解法院對(duì)各類違反法定程序行為后果的認(rèn)定和理由。

第五章　行政處罰的決定

第一節(jié)　一般規(guī)定

第三十九條　行政處罰的實(shí)施機(jī)關(guān)、立案依據(jù)、實(shí)施程序和救濟(jì)渠道等信息應(yīng)當(dāng)公示。

理解：這是新增規(guī)定。各地已經(jīng)實(shí)行了行政處罰信息公示制度，但對(duì)應(yīng)當(dāng)公示的內(nèi)容，各地掌握的尺度并不一致。公開(kāi)的太多太細(xì)，可能會(huì)影響當(dāng)事人的合法權(quán)利，公開(kāi)的太少太粗，又達(dá)不到宣示的效果。這一條明確了行政處罰案件信息公示的范圍，有利于保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)利。從依法行政角度理解，各地發(fā)布的行政處罰典型案件通報(bào)中，可以根據(jù)這一條進(jìn)行完善；特別是對(duì)于個(gè)案，可能還要考慮把握好違法行為通報(bào)與“通報(bào)批評(píng)”的關(guān)系。

第四十條　公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為，依法應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的，行政機(jī)關(guān)必須查明事實(shí)；違法事實(shí)不清、證據(jù)不足的，不得給予行政處罰。

理解：這一條是新增規(guī)定。

第四十一條　行政機(jī)關(guān)依照法律、行政法規(guī)規(guī)定利用電子技術(shù)監(jiān)控設(shè)備收集、固定違法事實(shí)的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)法制和技術(shù)審核，確保電子技術(shù)監(jiān)控設(shè)備符合標(biāo)準(zhǔn)、設(shè)置合理、標(biāo)志明顯，設(shè)置地點(diǎn)應(yīng)當(dāng)向社會(huì)公布。

電子技術(shù)監(jiān)控設(shè)備記錄違法事實(shí)應(yīng)當(dāng)真實(shí)、清晰、完整、準(zhǔn)確。行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)審核記錄內(nèi)容是否符合要求；未經(jīng)審核或者經(jīng)審核不符合要求的，不得作為行政處罰的證據(jù)。

行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)告知當(dāng)事人違法事實(shí)，并采取信息化手段或者其他措施，為當(dāng)事人查詢、陳述和申辯提供便利。不得限制或者變相限制當(dāng)事人享有的陳述權(quán)、申辯權(quán)。

理解：這一條是新增規(guī)定。規(guī)定了利用電子技術(shù)監(jiān)控設(shè)備收集、固定違法事實(shí)的條件，以及對(duì)這一類證據(jù)的審核義務(wù)等等。

第四十二條　行政處罰應(yīng)當(dāng)由具有行政執(zhí)法資格的執(zhí)法人員實(shí)施。執(zhí)法人員不得少于兩人，法律另有規(guī)定的除外。

執(zhí)法人員應(yīng)當(dāng)文明執(zhí)法，尊重和保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益。

第四十三條　執(zhí)法人員與案件有直接利害關(guān)系或者有其他關(guān)系可能影響公正執(zhí)法的，應(yīng)當(dāng)回避。

當(dāng)事人認(rèn)為執(zhí)法人員與案件有直接利害關(guān)系或者有其他關(guān)系可能影響公正執(zhí)法的，有權(quán)申請(qǐng)回避。

當(dāng)事人提出回避申請(qǐng)的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法審查，由行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人決定。決定作出之前，不停止調(diào)查。

理解：這幾條完善了舊法的規(guī)定。

一是，執(zhí)法人員不得少于兩人（法律可以另做規(guī)定，比如路邊貼違章單）。處罰機(jī)關(guān)有證明執(zhí)法人員是兩名以上的責(zé)任。因此在詢問(wèn)筆錄等取證文書(shū)中，要注意不能發(fā)生一個(gè)人代簽的情況（有時(shí)可能會(huì)導(dǎo)致難以證明是兩個(gè)人在執(zhí)法）。

二是，進(jìn)一步完善回避制度，細(xì)化回避情形，明確對(duì)回避申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)依法審查，但不停止調(diào)查或者實(shí)施行政處罰。

三是，要注意未遵守回避規(guī)定對(duì)行政處罰效力的影響，這些影響可以通過(guò)學(xué)習(xí)相關(guān)司法判決的案例來(lái)準(zhǔn)確把握。

第四十四條　行政機(jī)關(guān)在作出行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人擬作出的行政處罰內(nèi)容及事實(shí)、理由、依據(jù)，并告知當(dāng)事人依法享有的陳述、申辯、要求聽(tīng)證等權(quán)利。

第四十五條　當(dāng)事人有權(quán)進(jìn)行陳述和申辯。行政機(jī)關(guān)必須充分聽(tīng)取當(dāng)事人的意見(jiàn)，對(duì)當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由和證據(jù)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行復(fù)核；當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由或者證據(jù)成立的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采納。

行政機(jī)關(guān)不得因當(dāng)事人陳述、申辯而給予更重的處罰。

理解：上述兩條規(guī)定未有大的調(diào)整。但應(yīng)當(dāng)注意，不得因當(dāng)事人陳述、申辯而給予更重的處罰。但是，處罰機(jī)關(guān)依法進(jìn)一步調(diào)查后發(fā)現(xiàn)新證據(jù)或新違法事實(shí)的證據(jù)，可以作出更重的處罰。

第四十六條　證據(jù)包括：

（一）書(shū)證；

（二）物證；

（三）視聽(tīng)資料；

（四）電子數(shù)據(jù)；

（五）證人證言；

（六）當(dāng)事人的陳述；

（七）鑒定意見(jiàn)；

（八）勘驗(yàn)筆錄、現(xiàn)場(chǎng)筆錄。

證據(jù)必須經(jīng)查證屬實(shí)，方可作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。

以非法手段取得的證據(jù)，不得作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。

理解：本條是新增規(guī)定。

一是立法明確了證據(jù)的種類。需要注意的是電子證據(jù)和勘驗(yàn)筆錄、現(xiàn)場(chǎng)筆錄。電子證據(jù)的采集應(yīng)當(dāng)規(guī)范，具體可參考其他領(lǐng)域關(guān)于電子證據(jù)采集方面的規(guī)定?？彬?yàn)筆錄和現(xiàn)場(chǎng)筆錄的證據(jù)效力高于其他證據(jù)，盡量在案件中做好這類證據(jù)固定。

二是證據(jù)必須經(jīng)查證屬實(shí)，否則不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。這一點(diǎn)明確了處罰機(jī)關(guān)的證據(jù)審查義務(wù)，而且要查證屬實(shí)。需要注意目前廣泛存在的，對(duì)生產(chǎn)企業(yè)產(chǎn)品確認(rèn)函的采納問(wèn)題，筆者之前作過(guò)分析，也有具體案例?？梢钥隙ǖ氖?，在未進(jìn)行證據(jù)審查的情況下，直接采納產(chǎn)品確認(rèn)函的結(jié)果，不符合本條第二款規(guī)定。將產(chǎn)品確認(rèn)函及其回函作為證據(jù)的實(shí)踐思考；溫州榮盛貿(mào)易公司訴溫州鹿城分局工商行政處罰案 ----農(nóng)業(yè)執(zhí)法中處理《產(chǎn)品確認(rèn)函》及回函問(wèn)題之借鑒；【觀點(diǎn)】農(nóng)業(yè)行政處罰中對(duì)生產(chǎn)企業(yè)《產(chǎn)品確認(rèn)函》證據(jù)效力的審查及認(rèn)定

三是以非法手段取得證據(jù)不得作為認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)。體現(xiàn)了非法證據(jù)排除規(guī)則，何謂非法手段？大家可以參考刑事案件的有關(guān)理解。

第四十七條　行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法以文字、音像等形式，對(duì)行政處罰的啟動(dòng)、調(diào)查取證、審核、決定、送達(dá)、執(zhí)行等進(jìn)行全過(guò)程記錄，歸檔保存。

理解：本條規(guī)定了執(zhí)法全程記錄制度。但沒(méi)有規(guī)定未記錄的法律后果。

第四十八條　具有一定社會(huì)影響的行政處罰決定應(yīng)當(dāng)依法公開(kāi)。

公開(kāi)的行政處罰決定被依法變更、撤銷(xiāo)、確認(rèn)違法或者確認(rèn)無(wú)效的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在三日內(nèi)撤回行政處罰決定信息并公開(kāi)說(shuō)明理由。

理解：本條規(guī)定了“具有一定社會(huì)影響的行政處罰決定”公開(kāi)支隊(duì)。是應(yīng)當(dāng)公開(kāi)，而不是可以公開(kāi)。是具有一定社會(huì)影響的處罰決定公開(kāi)，而不是所有的處罰決定公開(kāi)；如何判斷，有待進(jìn)一步理解。注意本條與行政處罰信息公示的區(qū)別。

第四十九條　發(fā)生重大傳染病疫情等突發(fā)事件，為了控制、減輕和消除突發(fā)事件引起的社會(huì)危害，行政機(jī)關(guān)對(duì)違反突發(fā)事件應(yīng)對(duì)措施的行為，依法快速、從重處罰。

第五十條　行政機(jī)關(guān)及其工作人員對(duì)實(shí)施行政處罰過(guò)程中知悉的國(guó)家秘密、商業(yè)秘密或者個(gè)人隱私，應(yīng)當(dāng)依法予以保密。

第二節(jié)　簡(jiǎn)易程序

第五十一條　違法事實(shí)確鑿并有法定依據(jù)，對(duì)公民處以二百元以下、對(duì)法人或者其他組織處以三千元以下罰款或者警告的行政處罰的，可以當(dāng)場(chǎng)作出行政處罰決定。法律另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

理解：新法在數(shù)額上作了調(diào)整，公民：50—200，法人或其他組織：1000—3000.

第五十二條　執(zhí)法人員當(dāng)場(chǎng)作出行政處罰決定的，應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人出示執(zhí)法證件，填寫(xiě)預(yù)定格式、編有號(hào)碼的行政處罰決定書(shū)，并當(dāng)場(chǎng)交付當(dāng)事人。當(dāng)事人拒絕簽收的，應(yīng)當(dāng)在行政處罰決定書(shū)上注明。

前款規(guī)定的行政處罰決定書(shū)應(yīng)當(dāng)載明當(dāng)事人的違法行為，行政處罰的種類和依據(jù)、罰款數(shù)額、時(shí)間、地點(diǎn)，申請(qǐng)行政復(fù)議、提起行政訴訟的途徑和期限以及行政機(jī)關(guān)名稱，并由執(zhí)法人員簽名或者蓋章。

理解：本條新增規(guī)定當(dāng)場(chǎng)處罰決定中的訴權(quán)規(guī)定。

執(zhí)法人員當(dāng)場(chǎng)作出的行政處罰決定，應(yīng)當(dāng)報(bào)所屬行政機(jī)關(guān)備案。

第五十三條　對(duì)當(dāng)場(chǎng)作出的行政處罰決定，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)依照本法第六十七條至第六十九條的規(guī)定履行。

第三節(jié)　普通程序

第五十四條　除本法第五十一條規(guī)定的可以當(dāng)場(chǎng)作出的行政處罰外，行政機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)公民、法人或者其他組織有依法應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的行為的，必須全面、客觀、公正地調(diào)查，收集有關(guān)證據(jù)；必要時(shí)，依照法律、法規(guī)的規(guī)定，可以進(jìn)行檢查。

符合立案標(biāo)準(zhǔn)的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)立案。

理解：本條第二款是新增規(guī)定。正確執(zhí)行“及時(shí)立案”這個(gè)規(guī)定非常重要。實(shí)踐中，已經(jīng)發(fā)生處罰機(jī)關(guān)未及時(shí)立案且影響到當(dāng)事人的實(shí)質(zhì)性權(quán)利義務(wù)，被司法機(jī)關(guān)判決行政處罰違法等情況。筆者理解：

一是，及時(shí)立案的意思，不是說(shuō)立案之前不能調(diào)查取證，也不是說(shuō)只有立案后才能調(diào)查取證。即使根據(jù)本條第一款，檢查、調(diào)查或收集證據(jù)，依據(jù)不是有沒(méi)有立案，而是法律有沒(méi)有授予處罰機(jī)關(guān)相關(guān)檢查或調(diào)查權(quán)限。

二是，初步調(diào)查結(jié)束后，符合立案標(biāo)準(zhǔn)的，就不能再拖延了。實(shí)踐中有執(zhí)法人員把立案推遲到案件完全搞清楚，可以出處罰事先告知書(shū)的時(shí)候，這個(gè)做法不可取。因?yàn)榭赡軙?huì)影響到當(dāng)事人正常的生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)。

三是，立案標(biāo)準(zhǔn)是指什么。初步理解為：涉嫌有違法行為存在；這個(gè)違法行為應(yīng)當(dāng)予以行政處罰；立安機(jī)關(guān)對(duì)本案有管轄權(quán)；有明確的當(dāng)事人；在處罰時(shí)效內(nèi)。四是，未準(zhǔn)確執(zhí)行本條第二款，可能會(huì)違反法定程序，甚至被判決處罰決定違法。建議同事們以后多關(guān)注相關(guān)司法案例（搜索這一條的適用情況）。增加閱讀：【觀點(diǎn)】立案程序?qū)r(nóng)業(yè)執(zhí)法調(diào)查取證和行政處罰決定的影響

第五十五條　執(zhí)法人員在調(diào)查或者進(jìn)行檢查時(shí)，應(yīng)當(dāng)主動(dòng)向當(dāng)事人或者有關(guān)人員出示執(zhí)法證件。當(dāng)事人或者有關(guān)人員有權(quán)要求執(zhí)法人員出示執(zhí)法證件。執(zhí)法人員不出示執(zhí)法證件的，當(dāng)事人或者有關(guān)人員有權(quán)拒絕接受調(diào)查或者檢查。

當(dāng)事人或者有關(guān)人員應(yīng)當(dāng)如實(shí)回答詢問(wèn)，并協(xié)助調(diào)查或者檢查，不得拒絕或者阻撓。詢問(wèn)或者檢查應(yīng)當(dāng)制作筆錄。

理解：本條新增的是第一款后兩句和第二款“并協(xié)助調(diào)查或者檢查，不得拒絕或者阻撓”的規(guī)定。執(zhí)法人員一定要注意遵守和運(yùn)用。

第五十六條　行政機(jī)關(guān)在收集證據(jù)時(shí)，可以采取抽樣取證的方法；在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，經(jīng)行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以先行登記保存，并應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)及時(shí)作出處理決定，在此期間，當(dāng)事人或者有關(guān)人員不得銷(xiāo)毀或者轉(zhuǎn)移證據(jù)。

理解：這一條沒(méi)有變化。實(shí)踐中一直存有登記保存和查封扣押性質(zhì)是否相同的爭(zhēng)議。從這次規(guī)定來(lái)看，還是不能說(shuō)二者性質(zhì)相同。實(shí)踐中，二者啟動(dòng)程序和操作要求不同，后者更嚴(yán)格，執(zhí)法人員可以規(guī)范應(yīng)用本條。

第五十七條　調(diào)查終結(jié)，行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)對(duì)調(diào)查結(jié)果進(jìn)行審查，根據(jù)不同情況，分別作出如下決定：

（一）確有應(yīng)受行政處罰的違法行為的，根據(jù)情節(jié)輕重及具體情況，作出行政處罰決定；

（二）違法行為輕微，依法可以不予行政處罰的，不予行政處罰；

（三）違法事實(shí)不能成立的，不予行政處罰；

（四）違法行為涉嫌犯罪的，移送司法機(jī)關(guān)。

對(duì)情節(jié)復(fù)雜或者重大違法行為給予行政處罰，行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)集體討論決定。

理解：

一是，第一款第三項(xiàng)“不得給予”修改為“不予”，二者有差別。在前者規(guī)定下，不得給予處罰，就是說(shuō)不處罰就可以了，同時(shí)沒(méi)說(shuō)一定要發(fā)出不予處罰決定書(shū)。但是根據(jù)新法，處罰機(jī)關(guān)必須做出不予處罰決定。

二是，移送條件從“已構(gòu)成犯罪”修改為“涉嫌犯罪”，給公安機(jī)關(guān)等提前介入案件提供了依據(jù)。

三是，集體討論的范圍，舊法規(guī)定是“對(duì)情節(jié)復(fù)雜或重大違法行為給予較重的行政處罰”，新法規(guī)定是“對(duì)情節(jié)復(fù)雜或者重大違法行為給予行政處罰”，新法更明確、操作性更強(qiáng)，避免了一定程度混亂。比如，按照舊法，既要判斷什么是情節(jié)復(fù)雜、重大違法行為，還要判斷什么是較重的行政處罰。按照新法，只要判斷什么是情節(jié)復(fù)雜、什么是重大違法行為就可以了。關(guān)于判斷的標(biāo)準(zhǔn)，系統(tǒng)條線有規(guī)定的，可以適用；地方有規(guī)定的，也可以適用，二者都沒(méi)有規(guī)定的，可以（也很有必要）自己規(guī)定。

四是本條第二款的修改，還進(jìn)一步明確了集體討論的案件范圍和聽(tīng)證案件范圍的區(qū)別，前者關(guān)注違法事實(shí)認(rèn)定環(huán)節(jié)，后者關(guān)注處罰決定（給予什么種類的處罰）環(huán)節(jié)。但如何具體判斷二者的范圍差別，還有待進(jìn)一步明確。有觀點(diǎn)認(rèn)為，聽(tīng)證案件一般都在集體討論案件范圍之內(nèi)；集體討論案件的范圍大于聽(tīng)政案件的范圍。這個(gè)觀點(diǎn)易于實(shí)踐操作。也有觀點(diǎn)認(rèn)為，聽(tīng)證案件可能不是集體討論案件。比如簡(jiǎn)單的標(biāo)簽違法案件，但貨值較大，最后給予的罰款數(shù)額達(dá)到了聽(tīng)證標(biāo)準(zhǔn)，但從本質(zhì)上來(lái)看，這類案件既不是情節(jié)復(fù)雜，也不是重大違法行為。這是有道理的。

五是沒(méi)有明確行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人集體討論具體如何操作。這一問(wèn)題筆者之前結(jié)合司法實(shí)踐案例做過(guò)分析，有興趣的同事可以參考。

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第五十八條　有下列情形之一，在行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人作出行政處罰的決定之前，應(yīng)當(dāng)由從事行政處罰決定法制審核的人員進(jìn)行法制審核；未經(jīng)法制審核或者審核未通過(guò)的，不得作出決定：

（一）涉及重大公共利益的；

（二）直接關(guān)系當(dāng)事人或者第三人重大權(quán)益，經(jīng)過(guò)聽(tīng)證程序的；

（三）案件情況疑難復(fù)雜、涉及多個(gè)法律關(guān)系的；

（四）法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)進(jìn)行法制審核的其他情形。

行政機(jī)關(guān)中初次從事行政處罰決定法制審核的人員，應(yīng)當(dāng)通過(guò)國(guó)家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試取得法律職業(yè)資格。

理解：本條新增了“不得作出決定”的幾種情況。筆者理解有兩層意思：

一是所有行政處罰案件，都應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)法制審核。

二是所有未經(jīng)過(guò)法制審核的案件，因案件類型不同，所導(dǎo)致的處罰決定書(shū)的法律效力可能不同。比如，一般案件，未經(jīng)過(guò)法制審核，作出了處罰決定，屬于違反法定程序，但處罰決定還是有法律效力的。但是對(duì)于上述四類案件，未經(jīng)過(guò)法制審核作出處罰決定的，可能會(huì)被司法機(jī)關(guān)判決行政處罰違法或撤銷(xiāo)等。對(duì)這一點(diǎn)的理解，在條線處罰案卷評(píng)查中十分重要，不建議簡(jiǎn)單的以“未經(jīng)法制審核”，而對(duì)案卷實(shí)行“一票否決”，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確把握本條規(guī)定。

第五十九條　行政機(jī)關(guān)依照本法第五十七條的規(guī)定給予行政處罰，應(yīng)當(dāng)制作行政處罰決定書(shū)。行政處罰決定書(shū)應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：

（一）當(dāng)事人的姓名或者名稱、地址；

（二）違反法律、法規(guī)、規(guī)章的事實(shí)和證據(jù)；

（三）行政處罰的種類和依據(jù)；

（四）行政處罰的履行方式和期限；

（五）申請(qǐng)行政復(fù)議、提起行政訴訟的途徑和期限；

（六）作出行政處罰決定的行政機(jī)關(guān)名稱和作出決定的日期。

行政處罰決定書(shū)必須蓋有作出行政處罰決定的行政機(jī)關(guān)的印章。

第六十條　行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自行政處罰案件立案之日起九十日內(nèi)作出行政處罰決定。法律、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

理解：本條是新增規(guī)定，要和第五十四條一起理解。這一條規(guī)定，對(duì)執(zhí)法人員辦案將產(chǎn)生一定的壓力。需要注意的是，本條規(guī)定了九十日，農(nóng)業(yè)行政處罰程序規(guī)定明確的是三個(gè)月，同時(shí)也有“從其規(guī)定”的規(guī)定，到底從哪個(gè)規(guī)定？應(yīng)當(dāng)從處罰法本條的規(guī)定（本法效力位階高于規(guī)章），不能轉(zhuǎn)來(lái)轉(zhuǎn)去。也就是說(shuō)，農(nóng)業(yè)行政處罰案件，就是三個(gè)月。

第六十一條　行政處罰決定書(shū)應(yīng)當(dāng)在宣告后當(dāng)場(chǎng)交付當(dāng)事人；當(dāng)事人不在場(chǎng)的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，將行政處罰決定書(shū)送達(dá)當(dāng)事人。

當(dāng)事人同意并簽訂確認(rèn)書(shū)的，行政機(jī)關(guān)可以采用傳真、電子郵件等方式，將行政處罰決定書(shū)等送達(dá)當(dāng)事人。

理解：本條明確了送達(dá)適用民訴法規(guī)定。

一是要去學(xué)習(xí)民訴法關(guān)于送達(dá)的規(guī)定，筆者之前也做過(guò)梳理。

二是要去學(xué)習(xí)民事判決中，關(guān)于各種送達(dá)方式送達(dá)效力的案例內(nèi)容。

三是第二款簡(jiǎn)化了送達(dá)程序，行政機(jī)關(guān)可以提前準(zhǔn)備（當(dāng)然要經(jīng)過(guò)當(dāng)事人同意），并提前固定相關(guān)方面的信息，比如電子郵箱、傳真號(hào)碼以及這些接受方式的有效期間等等。

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第六十二條　行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員在作出行政處罰決定之前，未依照本法第四十四條、第四十五條的規(guī)定向當(dāng)事人告知擬作出的行政處罰內(nèi)容及事實(shí)、理由、依據(jù)，或者拒絕聽(tīng)取當(dāng)事人的陳述、申辯，不得作出行政處罰決定；當(dāng)事人明確放棄陳述或者申辯權(quán)利的除外。

理解：新法的規(guī)定是“不得作出行政處罰決定”，舊法規(guī)定是“處罰決定不成立”。新法更嚴(yán)格。

第四節(jié)　聽(tīng)證程序

第六十三條　行政機(jī)關(guān)擬作出下列行政處罰決定，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求聽(tīng)證的權(quán)利，當(dāng)事人要求聽(tīng)證的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)組織聽(tīng)證：

（一）較大數(shù)額罰款；

（二）沒(méi)收較大數(shù)額違法所得、沒(méi)收較大價(jià)值非法財(cái)物；

（三）降低資質(zhì)等級(jí)、吊銷(xiāo)許可證件；

（四）責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、責(zé)令關(guān)閉、限制從業(yè)；

（五）其他較重的行政處罰；

（六）法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的其他情形。

當(dāng)事人不承擔(dān)行政機(jī)關(guān)組織聽(tīng)證的費(fèi)用。

理解：新法大幅度的增加了依法應(yīng)當(dāng)聽(tīng)證案件的范圍。舊法明確規(guī)定的聽(tīng)證范圍：責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷(xiāo)許可證（執(zhí)照）、較大數(shù)額罰款。重點(diǎn)是“其他較重的行政處罰”，如何認(rèn)定？一種理解是，與本條其他具體種類相當(dāng)行政處罰，為其他較重的行政處罰（這個(gè)觀點(diǎn)最穩(wěn)妥，但等于沒(méi)說(shuō)）。另一種理解是，部、省部門(mén)或地方政府，或地方部門(mén)，在自由裁量基準(zhǔn)中，已經(jīng)明確規(guī)定的“較重的行政處罰”的范圍，即為聽(tīng)證范圍。筆者贊成后者。具體適用問(wèn)題有待繼續(xù)學(xué)習(xí)。

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第六十四條　聽(tīng)證應(yīng)當(dāng)依照以下程序組織：

（一）當(dāng)事人要求聽(tīng)證的，應(yīng)當(dāng)在行政機(jī)關(guān)告知后五日內(nèi)提出；

（二）行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在舉行聽(tīng)證的七日前，通知當(dāng)事人及有關(guān)人員聽(tīng)證的時(shí)間、地點(diǎn)；

（三）除涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密或者個(gè)人隱私依法予以保密外，聽(tīng)證公開(kāi)舉行；

（四）聽(tīng)證由行政機(jī)關(guān)指定的非本案調(diào)查人員主持；當(dāng)事人認(rèn)為主持人與本案有直接利害關(guān)系的，有權(quán)申請(qǐng)回避；

（五）當(dāng)事人可以親自參加聽(tīng)證，也可以委托一至二人代理；

（六）當(dāng)事人及其代理人無(wú)正當(dāng)理由拒不出席聽(tīng)證或者未經(jīng)許可中途退出聽(tīng)證的，視為放棄聽(tīng)證權(quán)利，行政機(jī)關(guān)終止聽(tīng)證；

（七）舉行聽(tīng)證時(shí)，調(diào)查人員提出當(dāng)事人違法的事實(shí)、證據(jù)和行政處罰建議，當(dāng)事人進(jìn)行申辯和質(zhì)證；

（八）聽(tīng)證應(yīng)當(dāng)制作筆錄。筆錄應(yīng)當(dāng)交當(dāng)事人或者其代理人核對(duì)無(wú)誤后簽字或者蓋章。當(dāng)事人或者其代理人拒絕簽字或者蓋章的，由聽(tīng)證主持人在筆錄中注明。

理解：

一是，上述8個(gè)環(huán)節(jié)，缺一不可。

二是，聽(tīng)證的通知。舉行聽(tīng)證的7日前告知。不能明天聽(tīng)證今天告知。也就是說(shuō)不管告知書(shū)怎么寫(xiě)，當(dāng)事人都有權(quán)在告知當(dāng)日起，7日屆滿前最后一日的5日之內(nèi)提出聽(tīng)證；如果當(dāng)事人在此期間提出聽(tīng)證，處罰機(jī)關(guān)拒絕的，屬于嚴(yán)重違法法定程序。

三是，聽(tīng)證通知的對(duì)象，包括當(dāng)事人，新增的是有關(guān)人員。這里的“有關(guān)人員”，應(yīng)當(dāng)是本案利害關(guān)系人。具體怎么理解，可以包括當(dāng)事人的與案件有關(guān)的人員，是否包括其他人員，例如，處罰經(jīng)營(yíng)者的案件中，聽(tīng)證通知是否應(yīng)告知涉案產(chǎn)品的生產(chǎn)者，有待司法實(shí)踐進(jìn)一步明確。

四是，視為放棄聽(tīng)證權(quán)利的條件，一定要是“無(wú)正當(dāng)理由拒不出席或未經(jīng)許可中途退出”。注意兩點(diǎn)：無(wú)正當(dāng)理由、拒不出席，二者要同時(shí)具備。所以處罰機(jī)關(guān)使用這一項(xiàng)要謹(jǐn)慎。

第六十五條　聽(tīng)證結(jié)束后，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)聽(tīng)證筆錄，依照本法第五十七條的規(guī)定，作出決定。

理解：本條新增了“應(yīng)當(dāng)根據(jù)聽(tīng)證筆錄”作出決定的規(guī)定，非常重要，要高度重視。（唯一加畫(huà)橫線提醒注意的一條）這一規(guī)定借鑒了行政許可法，或者說(shuō)體現(xiàn)了“行政案卷排他規(guī)則”：作出的影響申請(qǐng)人或利害關(guān)系人權(quán)利義務(wù)的決定所根據(jù)的證據(jù)，原則上必須是該決定作出前，行政案卷中已經(jīng)記載的，并經(jīng)過(guò)當(dāng)事人口頭或書(shū)面質(zhì)辯的事實(shí)材料。

再進(jìn)一步說(shuō)，就是：根據(jù)聽(tīng)證筆錄中記載事實(shí)和所附的證據(jù)，作出處罰決定，不考慮其他因素。這一規(guī)定對(duì)很多執(zhí)法人員的也無(wú)能提升將是一個(gè)挑戰(zhàn)。聽(tīng)證案件中，當(dāng)事人違法的事實(shí)、證據(jù)（注意這里應(yīng)當(dāng)是案件附具的每一份證據(jù)，而不僅僅是指主要證據(jù)）和行政處罰建議，都要經(jīng)過(guò)當(dāng)事人進(jìn)行申辯和質(zhì)證程序。另外，聽(tīng)證案件作出處罰決定前，還要按照第五十七條規(guī)定進(jìn)行集體討論。

第六章　行政處罰的執(zhí)行

第六十六條　行政處罰決定依法作出后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在行政處罰決定書(shū)載明的期限內(nèi)，予以履行。

當(dāng)事人確有經(jīng)濟(jì)困難，需要延期或者分期繳納罰款的，經(jīng)當(dāng)事人申請(qǐng)和行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，可以暫緩或者分期繳納。

第六十七條　作出罰款決定的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)與收繳罰款的機(jī)構(gòu)分離。

除依照本法第六十八條、第六十九條的規(guī)定當(dāng)場(chǎng)收繳的罰款外，作出行政處罰決定的行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員不得自行收繳罰款。

當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)自收到行政處罰決定書(shū)之日起十五日內(nèi)，到指定的銀行或者通過(guò)電子支付系統(tǒng)繳納罰款。銀行應(yīng)當(dāng)收受罰款，并將罰款直接上繳國(guó)庫(kù)。

第六十八條　依照本法第五十一條的規(guī)定當(dāng)場(chǎng)作出行政處罰決定，有下列情形之一，執(zhí)法人員可以當(dāng)場(chǎng)收繳罰款：

（一）依法給予一百元以下罰款的；

（二）不當(dāng)場(chǎng)收繳事后難以執(zhí)行的。

第六十九條　在邊遠(yuǎn)、水上、交通不便地區(qū)，行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員依照本法第五十一條、第五十七條的規(guī)定作出罰款決定后，當(dāng)事人到指定的銀行或者通過(guò)電子支付系統(tǒng)繳納罰款確有困難，經(jīng)當(dāng)事人提出，行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員可以當(dāng)場(chǎng)收繳罰款。

第七十條　行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員當(dāng)場(chǎng)收繳罰款的，必須向當(dāng)事人出具國(guó)務(wù)院財(cái)政部門(mén)或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府財(cái)政部門(mén)統(tǒng)一制發(fā)的專用票據(jù)；不出具財(cái)政部門(mén)統(tǒng)一制發(fā)的專用票據(jù)的，當(dāng)事人有權(quán)拒絕繳納罰款。

第七十一條　執(zhí)法人員當(dāng)場(chǎng)收繳的罰款，應(yīng)當(dāng)自收繳罰款之日起二日內(nèi)，交至行政機(jī)關(guān)；在水上當(dāng)場(chǎng)收繳的罰款，應(yīng)當(dāng)自抵岸之日起二日內(nèi)交至行政機(jī)關(guān)；行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在二日內(nèi)將罰款繳付指定的銀行。

第七十二條　當(dāng)事人逾期不履行行政處罰決定的，作出行政處罰決定的行政機(jī)關(guān)可以采取下列措施：

（一）到期不繳納罰款的，每日按罰款數(shù)額的百分之三加處罰款，加處罰款的數(shù)額不得超出罰款的數(shù)額；

（二）根據(jù)法律規(guī)定，將查封、扣押的財(cái)物拍賣(mài)、依法處理或者將凍結(jié)的存款、匯款劃撥抵繳罰款；

（三）根據(jù)法律規(guī)定，采取其他行政強(qiáng)制執(zhí)行方式；

（四）依照《中華人民共和國(guó)行政強(qiáng)制法》的規(guī)定申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)延期、分期繳納罰款的，申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行的期限，自暫緩或者分期繳納罰款期限結(jié)束之日起計(jì)算。

第七十三條　當(dāng)事人對(duì)行政處罰決定不服，申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟的，行政處罰不停止執(zhí)行，法律另有規(guī)定的除外。

當(dāng)事人對(duì)限制人身自由的行政處罰決定不服，申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟的，可以向作出決定的機(jī)關(guān)提出暫緩執(zhí)行申請(qǐng)。符合法律規(guī)定情形的，應(yīng)當(dāng)暫緩執(zhí)行。

當(dāng)事人申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟的，加處罰款的數(shù)額在行政復(fù)議或者行政訴訟期間不予計(jì)算。

第七十四條　除依法應(yīng)當(dāng)予以銷(xiāo)毀的物品外，依法沒(méi)收的非法財(cái)物必須按照國(guó)家規(guī)定公開(kāi)拍賣(mài)或者按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定處理。

罰款、沒(méi)收的違法所得或者沒(méi)收非法財(cái)物拍賣(mài)的款項(xiàng)，必須全部上繳國(guó)庫(kù)，任何行政機(jī)關(guān)或者個(gè)人不得以任何形式截留、私分或者變相私分。

罰款、沒(méi)收的違法所得或者沒(méi)收非法財(cái)物拍賣(mài)的款項(xiàng)，不得同作出行政處罰決定的行政機(jī)關(guān)及其工作人員的考核、考評(píng)直接或者變相掛鉤。除依法應(yīng)當(dāng)退還、退賠的外，財(cái)政部門(mén)不得以任何形式向作出行政處罰決定的行政機(jī)關(guān)返還罰款、沒(méi)收的違法所得或者沒(méi)收非法財(cái)物拍賣(mài)的款項(xiàng)。

理解：這一條第三款新增的第一句很好。

第七十五條　行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)建立健全對(duì)行政處罰的監(jiān)督制度?？h級(jí)以上人民政府應(yīng)當(dāng)定期組織開(kāi)展行政執(zhí)法評(píng)議、考核，加強(qiáng)對(duì)行政處罰的監(jiān)督檢查，規(guī)范和保障行政處罰的實(shí)施。

行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政處罰應(yīng)當(dāng)接受社會(huì)監(jiān)督。公民、法人或者其他組織對(duì)行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政處罰的行為，有權(quán)申訴或者檢舉；行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審查，發(fā)現(xiàn)有錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)主動(dòng)改正。

第七章　法律責(zé)任

第七十六條　行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政處罰，有下列情形之一，由上級(jí)行政機(jī)關(guān)或者有關(guān)機(jī)關(guān)責(zé)令改正，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分：

（一）沒(méi)有法定的行政處罰依據(jù)的；

（二）擅自改變行政處罰種類、幅度的；

（三）違反法定的行政處罰程序的；

（四）違反本法第二十條關(guān)于委托處罰的規(guī)定的；

（五）執(zhí)法人員未取得執(zhí)法證件的。

行政機(jī)關(guān)對(duì)符合立案標(biāo)準(zhǔn)的案件不及時(shí)立案的，依照前款規(guī)定予以處理。

理解：執(zhí)法人員尤其要注意這一條（并沒(méi)有明確規(guī)定以主觀過(guò)錯(cuò)為追責(zé)前提）。關(guān)于本條第二款，需要結(jié)合第五十四條、六十條來(lái)理解，本條規(guī)定的是內(nèi)部責(zé)任，第五十四條和六十條規(guī)定的外部責(zé)任。

第七十七條　行政機(jī)關(guān)對(duì)當(dāng)事人進(jìn)行處罰不使用罰款、沒(méi)收財(cái)物單據(jù)或者使用非法定部門(mén)制發(fā)的罰款、沒(méi)收財(cái)物單據(jù)的，當(dāng)事人有權(quán)拒絕，并有權(quán)予以檢舉，由上級(jí)行政機(jī)關(guān)或者有關(guān)機(jī)關(guān)對(duì)使用的非法單據(jù)予以收繳銷(xiāo)毀，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。

第七十八條　行政機(jī)關(guān)違反本法第六十七條的規(guī)定自行收繳罰款的，財(cái)政部門(mén)違反本法第七十四條的規(guī)定向行政機(jī)關(guān)返還罰款、沒(méi)收的違法所得或者拍賣(mài)款項(xiàng)的，由上級(jí)行政機(jī)關(guān)或者有關(guān)機(jī)關(guān)責(zé)令改正，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。

第七十九條　行政機(jī)關(guān)截留、私分或者變相私分罰款、沒(méi)收的違法所得或者財(cái)物的，由財(cái)政部門(mén)或者有關(guān)機(jī)關(guān)予以追繳，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分；情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

執(zhí)法人員利用職務(wù)上的便利，索取或者收受他人財(cái)物、將收繳罰款據(jù)為己有，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；情節(jié)輕微不構(gòu)成犯罪的，依法給予處分。

第八十條　行政機(jī)關(guān)使用或者損毀查封、扣押的財(cái)物，對(duì)當(dāng)事人造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法予以賠償，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。

第八十一條　行政機(jī)關(guān)違法實(shí)施檢查措施或者執(zhí)行措施，給公民人身或者財(cái)產(chǎn)造成損害、給法人或者其他組織造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法予以賠償，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分；情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

第八十二條　行政機(jī)關(guān)對(duì)應(yīng)當(dāng)依法移交司法機(jī)關(guān)追究刑事責(zé)任的案件不移交，以行政處罰代替刑事處罰，由上級(jí)行政機(jī)關(guān)或者有關(guān)機(jī)關(guān)責(zé)令改正，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分；情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

第八十三條　行政機(jī)關(guān)對(duì)應(yīng)當(dāng)予以制止和處罰的違法行為不予制止、處罰，致使公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益、公共利益和社會(huì)秩序遭受損害的，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分；情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

第八章　附則

第八十四條　外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人、外國(guó)組織在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)有違法行為，應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的，適用本法，法律另有規(guī)定的除外。

第八十五條　本法中“二日”“三日”“五日”“七日”的規(guī)定是指工作日，不含法定節(jié)假日。

理解：這一條是新增規(guī)定。對(duì)日的具體計(jì)算問(wèn)題， 可參照民法總則規(guī)定。民法總則：第二百零一條 按照年、月、日計(jì)算期間的，開(kāi)始的當(dāng)日不計(jì)入，自下一日開(kāi)始計(jì)算。第二百零二條按照年、月計(jì)算期間的，到期月的對(duì)應(yīng)日為期間的最后一日;沒(méi)有對(duì)應(yīng)日的，月末日為期間的最后一日。第二百零三條期間的最后一日是法定休假日的，以法定休假日結(jié)束的次日為期間的最后一日。

第八十六條　本法自2021年7月15日起施行。

理解：由于新法新增了實(shí)體處理方面的規(guī)定，提醒各位同事盡量不將“跨法”辦案。在新行政處罰法實(shí)施之前，盡量將已調(diào)查處理結(jié)束的案件依法辦結(jié)。