前   言

       法律除了威嚴(yán)不可侵犯的一面外，還應(yīng)當(dāng)有人情味的存在。否則，案件的辦理方式和結(jié)果可能都符合法律的規(guī)定，但未必能夠得到社會(huì)公眾的普遍認(rèn)可，合法但不合情理。多一點(diǎn)善意，多一點(diǎn)理解，多一點(diǎn)溫度，也讓案件處理更為妥當(dāng)，更為合理。

正   文

      我一向認(rèn)為，法律除了威嚴(yán)不可侵犯的一面外，還應(yīng)當(dāng)有人情味的存在。這就需要法官、檢察官不能把辦理案件單純當(dāng)作一項(xiàng)工作來(lái)完成，在辦案過(guò)程中，要多從善意的角度，更多的從被告人的角度，設(shè)身處地去了解、感受他們行為的動(dòng)機(jī)、原因，以及是否存在可以寬宥和理解之處。而且要尊重客觀現(xiàn)實(shí)狀況，避免就事論事，不考慮前因后果。

       否則，案件的辦理方式和結(jié)果可能都符合法律的規(guī)定，但未必能夠得到社會(huì)公眾的普遍認(rèn)可，合法但不合情理。

在實(shí)踐中，導(dǎo)致法官、檢察官缺乏善意，機(jī)械適用法律，僅追求形式之治的原因主要有二：

一是人性惡的思維方式。

法官、檢察官因工作性質(zhì)，長(zhǎng)期是和壞人打交道，對(duì)人性丑陋的一面有著深刻的感受和體驗(yàn)。

這也讓不少法官、檢察官根深蒂固的壞人思維，習(xí)慣性從人性惡的角度去分析和評(píng)價(jià)問(wèn)題，甚至純粹站在泛道德主義的立場(chǎng)，對(duì)行為人的行為進(jìn)行批判，質(zhì)疑和質(zhì)問(wèn)誰(shuí)叫你那樣做。認(rèn)為被告人總是想做壞事、為了做壞事而未按照規(guī)則、規(guī)矩行事，其中必有貓膩的存在。

二是避嫌思想。

如果法官、檢察官?gòu)姆缸锵右扇?、被告人角度去分析考慮問(wèn)題，會(huì)被認(rèn)為態(tài)度曖昧，是在幫壞人說(shuō)好話，會(huì)讓自己有瓜田李下之嫌，引起非議。

一般而言，左總是比右要更為安全，右總會(huì)被懷疑其中有勾結(jié)和交易。因此，很少或幾乎不考慮案件發(fā)生的歷史背景以及行為人所處的現(xiàn)實(shí)狀況以及主觀動(dòng)機(jī)，簡(jiǎn)單從形式規(guī)則上評(píng)價(jià)行為人的方式，而不考慮行為的實(shí)質(zhì)社會(huì)后果。

這種缺乏善意理念會(huì)帶來(lái)這樣的危害后果：

首先，價(jià)值上惡的判斷會(huì)影響到事實(shí)判斷的客觀全面，會(huì)影響到對(duì)案件性質(zhì)的認(rèn)定，在罪與非罪認(rèn)定上出現(xiàn)問(wèn)題。

如只要認(rèn)為被告人不該拿或者拿多了，客觀行為方式在一定程度上損害了第三方利益，那就一定有罪，不考慮罪刑法定的要求，把一些經(jīng)濟(jì)上的糾紛或管理上存在的問(wèn)題上升以刑法進(jìn)行評(píng)價(jià)。

其次，以結(jié)果倒推原因，不講客觀現(xiàn)實(shí)，以成敗論英雄。

當(dāng)前我們?cè)谏鐣?huì)各種事務(wù)的管理上，為了強(qiáng)調(diào)權(quán)威和加強(qiáng)管控，顯規(guī)則層面上，不僅程序繁瑣，而且標(biāo)準(zhǔn)很高、要求很?chē)?yán)。這所導(dǎo)致很多社會(huì)事務(wù)不是按照顯規(guī)則在運(yùn)行，而是有自己解決和處理問(wèn)題的方式方法。

從形式上，這些解決和處理問(wèn)題的方式方法都不符合顯規(guī)則的要求，但在某一特定時(shí)期，則成為一種普遍現(xiàn)象。如果出現(xiàn)好的結(jié)果，什么都不會(huì)有問(wèn)題，但一旦出現(xiàn)壞的結(jié)果，就不符合既有的規(guī)則加以懲罰。這種做法會(huì)讓人覺(jué)得不公平，不僅不會(huì)心服口服，而且也不利于規(guī)則權(quán)威的樹(shù)立。

現(xiàn)實(shí)中“隔墻丟磚，打到誰(shuí)就是誰(shuí)”就充分說(shuō)明了這一點(diǎn)。標(biāo)準(zhǔn)過(guò)高，要求過(guò)嚴(yán)必然導(dǎo)致普遍性違法，普遍性違法必然導(dǎo)致選擇性執(zhí)法，這不是法治而是人治。

第三，會(huì)讓刑事司法謙抑、審慎淪為空談，失去基礎(chǔ)。

我們認(rèn)為，善意是刑事司法保持謙抑、審慎的基礎(chǔ)。沒(méi)有了善意，就不會(huì)從被追訴者的角度考慮問(wèn)題，對(duì)被追訴者一些情有可原的行為視而不見(jiàn)，不會(huì)在乎追訴行為對(duì)被追訴者造成的影響和傷害，而是怎么做對(duì)自己有利和方便就怎么做。這樣是無(wú)法做到謙抑和審慎的。

在那個(gè)時(shí)候，那種處境下，換做你會(huì)怎么做？如果自己被人這樣對(duì)待，你會(huì)怎么想？現(xiàn)實(shí)普遍存在的行為，單純以結(jié)果來(lái)評(píng)價(jià)是否合理？真心希望我們的法官、檢察官在辦理案件時(shí)多有這樣的考慮。多一點(diǎn)善意，多一點(diǎn)理解，多一點(diǎn)溫度，也讓案件處理更為妥當(dāng)，更為合理。