倪菁華：廣強(qiáng)律師事務(wù)所.金牙大狀金融犯罪辯護(hù)與研究中心核心人員

國(guó)家賠償法是保障公民、法人和其他組織合法權(quán)益的一部重要法律。在司法實(shí)務(wù)中，集資詐騙罪的當(dāng)事人在申請(qǐng)國(guó)家賠償時(shí)，會(huì)遇到各種各樣的問(wèn)題，本文便將這些問(wèn)題，匯總并一一作答。

典型案例：

2009年1月1日，吳桐因涉嫌犯集資詐騙罪被四川省閬中市公安局刑事拘留。同年2月4日被逮捕，6月16日被移交給安徽省亳州市公安局。2011年3月15日，亳州市中級(jí)人民法院作出（2010）亳刑初字第00013號(hào)刑事判決，以犯非法吸收公眾存款罪判處吳桐有期徒刑二年六個(gè)月（刑期自2009年1月1日至2011年6月30日止），并處罰金10萬(wàn)元。2011年7月25日，安徽省高級(jí)人民法院作出（2011）皖字第00257號(hào)刑事判決，維持了對(duì)吳桐的一審判決。2011年6月30日，吳桐刑滿獲釋。吳桐實(shí)際被羈押911天。2012年11月1日，最高人民法院以（2011）刑二復(fù)36985077號(hào)刑事裁定，撤銷安徽省高級(jí)人民法院（2011）皖刑終字第00257號(hào)刑事判決，將該案發(fā)回安徽省高級(jí)人民法院重審。2013年4月9日，安徽省高級(jí)人民法院作出（2011）皖刑終字第00257-1號(hào)刑事裁定，撤銷亳州市中級(jí)人民法院（2010）亳刑初字第00013號(hào)刑事判決，將該案發(fā)回亳州市中級(jí)人民法院重審。2014年7月15日，亳州市中級(jí)人民法院以（2013）亳刑初字第00056-1號(hào)刑事裁定，準(zhǔn)許亳州市人民檢察院以”證據(jù)發(fā)生變化”為由撤回對(duì)吳桐的起訴。2014年10月30日，亳州市人民檢察院作出亳檢刑不訴（2014）29號(hào)不起訴決定，決定對(duì)吳桐不起訴。

2015年1月7日，賠償請(qǐng)求人、原審被判集資詐騙罪當(dāng)事人吳桐以重審無(wú)罪為由，要求安徽省高級(jí)人民法院，賠禮道歉、消除影響、恢復(fù)名譽(yù)，支付精神撫慰金，限制人身自由賠償金，身體康復(fù)費(fèi)及營(yíng)養(yǎng)費(fèi)，律師費(fèi)及其辦案差旅費(fèi)，扣押車輛經(jīng)濟(jì)賠償。然而，安徽省高級(jí)人民法院僅支持了限制人身自由賠償金、精神損害撫慰金及消除影響，恢復(fù)名譽(yù)，賠禮道歉的請(qǐng)求。

實(shí)務(wù)問(wèn)題及相關(guān)規(guī)定：

一、何種情況下可以申請(qǐng)國(guó)家賠償。

本案賠償請(qǐng)求人吳桐被判處有期徒刑二年六個(gè)月，安徽省高級(jí)人民法院維持，后經(jīng)過(guò)最高人民法院、安徽省高級(jí)人民法院兩次發(fā)回重審，最終，經(jīng)亳州市人民檢察院決定不予起訴，終止追究刑事責(zé)任。

《國(guó)家賠償法》明確規(guī)定，國(guó)家賠償可分為行政賠償和刑事賠償。

刑事賠償?shù)姆秶侵感惺箓刹?、檢察、審判、監(jiān)獄管理職權(quán)的機(jī)關(guān)及其工作人員在行使職權(quán)時(shí)有下列侵犯人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)情形之一的，受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利：1.對(duì)沒(méi)有犯罪事實(shí)或者沒(méi)有事實(shí)證明有犯罪重大嫌疑的人錯(cuò)誤拘留的；2.對(duì)沒(méi)有犯罪事實(shí)的人錯(cuò)誤逮捕的；3.依照審判監(jiān)督程序再審改判無(wú)罪，原判刑罰已經(jīng)執(zhí)行的；4.違法使用武器、警械、刑訊逼供、以毆打等暴力行為或者唆使他人以毆打等暴力行為造成公民身體傷害或者死亡的；5.違法對(duì)財(cái)產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)、追繳等措施的；6.依照審判監(jiān)督程序再審改判無(wú)罪，原判罰金、沒(méi)收財(cái)產(chǎn)已經(jīng)執(zhí)行的。

根據(jù)上述法律依據(jù)可以看出，此案屬于對(duì)沒(méi)有犯罪事實(shí)的人錯(cuò)誤逮捕，符合上述刑事賠償范圍，故吳桐依法有取得國(guó)家賠償?shù)臋?quán)利。

二、國(guó)家賠償?shù)馁r償義務(wù)機(jī)關(guān)

本案是由，亳州市中級(jí)人民法院作出刑事判決，以犯非法吸收公眾存款罪判處吳桐有期徒刑二年六個(gè)月，并處罰金10萬(wàn)元。安徽省高級(jí)人民法院維持了對(duì)吳桐的一審判決。

《國(guó)家賠償法》第二十一條關(guān)于賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的規(guī)定：

行使國(guó)家偵查、檢察、審判、監(jiān)獄管理職權(quán)的機(jī)關(guān)及其工作人員在行使職權(quán)時(shí)侵犯公民、法人和其他組織合法權(quán)益造成損害的，該機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。

對(duì)沒(méi)有犯罪事實(shí)或者沒(méi)有事實(shí)證明有犯罪重大嫌疑的人錯(cuò)誤拘留的，作出拘留決定的機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。

對(duì)沒(méi)有犯罪事實(shí)的人錯(cuò)誤逮捕的，作出逮捕決定的機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。

再審改判無(wú)罪的，作出原生效判決的人民法院為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。二審改判無(wú)罪的，作出一審判決的人民法院和作出逮捕決定的機(jī)關(guān)為共同賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。

根據(jù)上述第四款的規(guī)定，安徽省高級(jí)人民法院應(yīng)當(dāng)承擔(dān)國(guó)家賠償?shù)呢?zé)任。

三、賠償方式和計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)

本案中，吳桐向安徽省高級(jí)人民法院提出如下賠償請(qǐng)求：

（1）在人民日?qǐng)?bào)、安徽日?qǐng)?bào)、亳州日?qǐng)?bào)、安徽衛(wèi)視、亳州電視臺(tái)等新聞媒體公開(kāi)為賠償請(qǐng)求人消除影響、恢復(fù)名譽(yù)，并支付精神撫慰金500000元。

（2）支付被羈押911天（2009年1月1日至2011年6月30日）的限制人身自由賠償金253270.79元。其中：

工作日：605.5x200.69x100％＝121517.80元；

雙休日：260×200.69x200％＝104358.8元；

法定假日：30×200.69x300％＝18363.14元；

年休假：15×200.69x300％＝9031.05元；

（3）身體康復(fù)費(fèi)及營(yíng)養(yǎng)費(fèi)20000元。

（4）律師費(fèi)及其辦案差旅費(fèi)30000元。

（5）扣押車輛經(jīng)濟(jì)賠償100000元（扣押賠償請(qǐng)求人機(jī)動(dòng)車一輛，車牌號(hào)皖S91011，發(fā)動(dòng)機(jī)號(hào)D276653）。

1.關(guān)于賠償方式，國(guó)家賠償法規(guī)定，國(guó)家賠償以支付賠償金為主要方式，能夠返還財(cái)產(chǎn)或者恢復(fù)原狀的，予以返還財(cái)產(chǎn)或者恢復(fù)原狀。

國(guó)家賠償法第三十五條還規(guī)定，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)有本法第三條或者第十七條規(guī)定情形之一，致人精神損害的，應(yīng)當(dāng)在侵權(quán)行為影響的范圍內(nèi)，為受害人消除影響，恢復(fù)名譽(yù)，賠禮道歉；造成嚴(yán)重后果的，應(yīng)當(dāng)支付相應(yīng)的精神損害撫慰金。

2.關(guān)于賠償金的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，國(guó)家賠償法規(guī)定：

（１）侵犯公民人身自由的，每日的賠償金按照國(guó)家上年度職工日平均工資計(jì)算；

……

（３）侵犯公民、法人和其他組織的財(cái)產(chǎn)權(quán)造成損害的，按照下列規(guī)定處理：…;⑦對(duì)財(cái)產(chǎn)權(quán)造成其他損害的，按照直接損失給予賠償。

3.關(guān)于精神損害撫慰金的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)

《最高人民法院關(guān)于人民法院賠償委員會(huì)審理國(guó)家賠償案件適用精神損害賠償若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第七條，綜合酌定”精神損害撫慰金”的具體數(shù)額：

……

人民法院賠償委員會(huì)確定精神撫慰金的具體數(shù)額，還應(yīng)當(dāng)注意體現(xiàn)法律規(guī)定的”撫慰”性質(zhì)，原則上不超過(guò)依照國(guó)家賠償法第三十三條、第三十四條所確定的人身自由賠償金、生命健康賠償金總額的百分之三十五，最低不少于一千元。

根據(jù)上述法律規(guī)定，安徽省高級(jí)人民法院認(rèn)為：法院的維持判決與身體傷害之間沒(méi)有法律上的因果關(guān)系；法院判決中也未涉及扣押車輛的問(wèn)題；工作日、雙休日、節(jié)假日分別增加計(jì)算限制人身自由賠償金，以及律師費(fèi)及其辦案差旅費(fèi)等賠償請(qǐng)求，不屬于《國(guó)家賠償法》規(guī)定的國(guó)家賠償范圍。故，安徽省高級(jí)人民法院僅支持了吳桐關(guān)于限制人數(shù)自由賠償金、精神損害賠償金以及賠禮道歉的請(qǐng)求，對(duì)于身體康復(fù)所支出的費(fèi)用，車輛損失的費(fèi)用以及律師費(fèi)等請(qǐng)求，不予支持。

 附：吳桐案的國(guó)家賠償決定書

安徽省高級(jí)人民法院

國(guó) 家 賠 償 決 定 書

（2015）皖法賠字第00004號(hào)

賠償請(qǐng)求人：吳桐（曾用名吳燦），女，1982年8月22日出生，漢族，初中文化，住亳州市譙城區(qū)。

委托代理人：王錄春，京衡律師集團(tuán)上海事務(wù)所律師。

委托代理人：余超，京衡律師集團(tuán)上海事務(wù)所律師。

吳桐于2005年1月7日以重審無(wú)罪為由，向本院申請(qǐng)國(guó)家賠償。本院立案后，經(jīng)依法組織聽(tīng)證、合議庭審查、賠償委員會(huì)討論、院長(zhǎng)辦公會(huì)決定，本案現(xiàn)已審查終結(jié)。

吳桐在賠償申請(qǐng)中稱：2009年1月1日晨，四川省閬中市公安局協(xié)同亳州市公安局對(duì)賠償請(qǐng)求人實(shí)施抓捕。當(dāng)日，賠償請(qǐng)求人被刑事拘留。同年2月被逮捕，6月被移送亳州公安局。2011年3月15日被一審判處有期徒刑二年六個(gè)月，并處罰金10萬(wàn)元。二審時(shí)，安徽省高院維持了一審判決。賠償請(qǐng)求人于2011年6月30日刑滿釋放。因本案被最高人民法院發(fā)回重審，亳州市中級(jí)人民法院于2014年7月15日作出裁定，同意亳州市人民檢察院以證據(jù)發(fā)生變化為由撤回起訴。同年10月30日，亳州市人民檢察院向請(qǐng)求人送達(dá)《不起訴決定書》，宣告請(qǐng)求人無(wú)罪。

請(qǐng)求人被無(wú)罪羈押，心理被嚴(yán)重傷害，留下了長(zhǎng)期的陰影，身體日漸虛弱，至今仍未完全康復(fù)。案件在一審開(kāi)庭時(shí)，安徽衛(wèi)視、亳州電視臺(tái)等媒體持續(xù)多日播放庭審畫面，使請(qǐng)求人精神上受到嚴(yán)重傷害。家人也因此受到嚴(yán)重傷害：丈夫奔波于四川和安徽之間，工作受到嚴(yán)重影響，從銀行重要崗位被換下，影響了收入；婆婆茶飯不思，導(dǎo)致產(chǎn)生重大疾病。孩子一歲時(shí)便與母親被迫分離，身心受到無(wú)法彌補(bǔ)的嚴(yán)重傷害。

事發(fā)后，公安機(jī)關(guān)扣押請(qǐng)求人機(jī)動(dòng)車一輛，至今己有近6年。車輛停放在亳州市公安局停車場(chǎng)，損毀嚴(yán)重，已無(wú)法恢復(fù)原狀。

依照《國(guó)家賠償法》第十七條第二款、第二十一條第四款的規(guī)定，安徽省高級(jí)人民法院應(yīng)對(duì)賠償請(qǐng)求人進(jìn)行賠償：

1、在人民日?qǐng)?bào)、安徽日?qǐng)?bào)、亳州報(bào)、安徽衛(wèi)視、亳州電視臺(tái)等新聞媒體公開(kāi)為賠償請(qǐng)求人消除影響、恢復(fù)名譽(yù)，并支付精神撫慰金500000元。

2、支付被羈押911天（2009年1月1日至2011年6月30日）的限制人身自由賠償金253270.79元。其中：

工作日：605.5x200.69x100％＝121517.80元；

雙休日：260×200.69x200％＝104358.8元；

法定假日：30×200.69x300％＝18363.14元；

年休假：15×200.69x300％＝9031.05元；

3、身體康復(fù)費(fèi)及營(yíng)養(yǎng)費(fèi)20000元。

4、律師費(fèi)及其辦案差旅費(fèi)30000元。

5、扣押車輛經(jīng)濟(jì)賠償100000元（扣押賠償請(qǐng)求人機(jī)動(dòng)車一輛，車牌號(hào)皖S91011，發(fā)動(dòng)機(jī)號(hào)D276653）。

2015年2月5日，本院聽(tīng)取了吳桐的意見(jiàn)。吳桐沒(méi)有提出賠償申請(qǐng)書所列請(qǐng)求以外的其他賠償請(qǐng)求。

經(jīng)審查查明，2009年1月1日，吳桐因涉嫌犯集資詐騙罪被四川省閬中市公安局刑事拘留。同年2月4日被逮捕，6月16日被移交給安徽省亳州市公安局。2011年3月15日，亳州市中級(jí)人民法院作出（2010）亳刑初字第00013號(hào)刑事判決，以犯非法吸收公眾存款罪判處吳桐有期徒刑二年六個(gè)月（刑期自2009年1月1日至2011年6月30日止），并處罰金10萬(wàn)元。2011年7月25日，本院作出（2011）皖字第00257號(hào)刑事判決，維持了對(duì)吳桐的一審判決。2011年6月30日，吳桐刑滿獲釋。吳桐實(shí)際被羈押911天。2012年11月1日，最高人民法院以（2011）刑二復(fù)36985077號(hào)刑事裁定，撤銷本院（2011）皖刑終字第00257號(hào)刑事判決，將該案發(fā)回本院重審。2013年4月9日，本院作出（2011）皖刑終字第00257-1號(hào)刑事裁定，撤銷亳州市中級(jí)人民法院（2010）亳刑初字第00013號(hào)刑事判決，將該案發(fā)回亳州市中級(jí)人民法院重審。2014年7月15日，亳州市中級(jí)人民法院以（2013）亳刑初字第00056-1號(hào)刑事裁定，準(zhǔn)許亳州市人民檢察院以”證據(jù)發(fā)生變化”為由撤回對(duì)吳桐的起訴。2014年10月30日，亳州市人民檢察院作出亳檢刑不訴（2014）29號(hào)不起訴決定，決定對(duì)吳桐不起訴。

另查明，2009年3月11日，亳州市公安局扣押吳桐所有的豐田威馳轎車一輛（車牌號(hào)皖S91011，發(fā)動(dòng)機(jī)號(hào)D276653）。

以上事實(shí)，有亳州市中級(jí)人民法院（2010）亳刑初字第00013號(hào)刑事判決書、安徽省高級(jí)人民法院（2011）皖刑終字第00257號(hào)刑事判決書、四川省閬中市公安局（2008）184號(hào)拘留通知書、閬中市公安局閬公捕通字（2009）26號(hào)逮捕通知書。亳州市看守所亳看釋字（2011）0258號(hào)釋放證明書、安徽省高級(jí)人民法院（2011）皖刑終字第00257-1號(hào)刑事裁定書、亳州市中級(jí)人民法院（2013）亳刑初字第00056-1號(hào)刑事裁定書、亳州市人民檢察院亳檢刑不訴（2014）29號(hào)不起訴決定書、亳州市公安局扣押物品文件清單在卷證明。

本院認(rèn)為，《國(guó)家賠償法》第十七條第一款第（二）項(xiàng)規(guī)定，對(duì)公民采取逮捕措施后，決定撤銷案件、不起訴或者判決宣告無(wú)罪終止追究刑事責(zé)任的，受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利。本案中，賠償請(qǐng)求人吳桐被判處有期徒刑二年六個(gè)月，后經(jīng)亳州市人民檢察院決定不予起訴，終止追究刑事責(zé)任，吳桐依法有取得國(guó)家賠償?shù)臋?quán)利。依照《國(guó)家賠償法》第二十一條的規(guī)定，本院應(yīng)當(dāng)承擔(dān)國(guó)家賠償責(zé)任。

吳桐自2009年1月1日起被羈押，至2011年6月30日刑滿獲釋，共被限制人身自由911天。根據(jù)《國(guó)家賠償法》第三十三條和《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)國(guó)家賠償法〉幾個(gè)問(wèn)題的解釋》第六條的規(guī)定，吳桐的限制人身自由賠償金數(shù)額，應(yīng)按本院作出賠償決定的上年度，即2014年度國(guó)家職工日平均工資計(jì)算。因2014年度國(guó)家職工日平均工資尚未公布，無(wú)法準(zhǔn)確計(jì)算吳桐的限制人身自由賠償金數(shù)額，故本院待2014年度國(guó)家職工日平均工資標(biāo)準(zhǔn)公布后，再按新標(biāo)準(zhǔn)給予賠償。

吳桐被無(wú)罪羈押，精神受到傷害，名譽(yù)權(quán)受損，給家庭生活造成不利影響，可以認(rèn)定為造成精神損害嚴(yán)重后果。依據(jù)《國(guó)家賠償法》第三十五條和《最高人民法院關(guān)于人民法院賠償委員會(huì)審理國(guó)家賠償案件適用精神損害賠償若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第七條的規(guī)定，本院應(yīng)當(dāng)在侵權(quán)影響范圍內(nèi)，為吳桐消除影響，恢復(fù)名譽(yù)，賠禮道歉，并支付相應(yīng)的精神損害撫慰金。結(jié)合原案對(duì)吳桐造成的精神損害程度、羈押時(shí)間長(zhǎng)短，以及其住所地亳州市平均生活水平等因素，本院確定按照限制人身自由賠償金數(shù)額的百分之二十向吳桐支付精神損害撫慰金。

關(guān)于身體康復(fù)費(fèi)及營(yíng)養(yǎng)費(fèi)的賠償請(qǐng)求。本院的判決與吳桐提出的身體傷害之間沒(méi)有法律上的因果關(guān)系。本院不應(yīng)承擔(dān)吳桐該項(xiàng)請(qǐng)求的賠償責(zé)任。如果吳桐認(rèn)為在羈押期間受到毆打、虐待等造成身體傷害，可依照《國(guó)家賠償法》第二十一條的規(guī)定，向侵權(quán)機(jī)關(guān)提出賠償申請(qǐng)

關(guān)于車輛損失賠償。經(jīng)查明，被扣車輛并未隨案移送人民法院，兩級(jí)人民法院在判決中也未涉及該扣押車輛問(wèn)題。依照《國(guó)家賠償法》二十一條第一款的規(guī)定，本院不是被扣押車輛的賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。吳桐要求本院賠償被扣押車輛沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)。

吳桐還提出按工作日、雙休日、節(jié)假日分別增加計(jì)算限制人身自由賠償金，以及律師費(fèi)及其辦案差旅費(fèi)等賠償請(qǐng)求。這些請(qǐng)求不屬于《國(guó)家賠償法》規(guī)定的國(guó)家賠償范圍，沒(méi)有法律依據(jù)，本院不予賠償。

綜上，根據(jù)《國(guó)家賠償法》第六條、第十七條第一款第（二）項(xiàng)、第三十三條、第三十五條，《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)國(guó)家賠償法〉幾個(gè)問(wèn)題的解釋》第六條，《最高人民法院關(guān)于人民法院賠償委員會(huì)審理國(guó)家賠償案件適用精神損害賠償若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第七條的規(guī)定，決定如下：

一、本院于2014年度國(guó)家賠償標(biāo)準(zhǔn)公布后15日內(nèi)，以通知書的形式確定支付吳桐被羈押911天的限制人身自由賠償金數(shù)額，以及限制人身自由賠償金數(shù)額百分之二十的精神損害撫慰金數(shù)額；

二、本院在侵權(quán)影響范圍內(nèi)，為吳桐消除影響，恢復(fù)名譽(yù)，賠禮道歉；

3、駁回吳桐的其他國(guó)家賠償請(qǐng)求。

如不服本決定，可在本決定書送達(dá)之日起三十日內(nèi)向最高人民法院賠償委員會(huì)申請(qǐng)作出賠償決定。

二〇一五年三月二十日

【關(guān)鍵詞】金融犯罪辯護(hù)律師；金融犯罪案件律師；廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所；金牙大狀律師團(tuán)隊(duì)；互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪；互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪辯護(hù)律師；互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪有效辯護(hù)；集資詐騙罪辯護(hù)律師；集資詐騙罪有效辯護(hù)；國(guó)家賠償；

 撰寫于2018年8月1日

倪菁華

廣強(qiáng)律師事務(wù)所金融犯罪辯護(hù)與研究中心律師助理·金牙大狀刑事律師團(tuán)隊(duì)(金牙大狀律師網(wǎng))核心成員

作者

廣強(qiáng)律師事務(wù)所系由刑事大要案辯護(hù)律師王思魯領(lǐng)銜的、致力于全國(guó)性重大復(fù)雜疑難刑事案件有效辯護(hù)的刑事辯護(hù)專業(yè)法律服務(wù)機(jī)構(gòu)。

廣強(qiáng)律師事務(wù)所擁有一支龐大的刑事辯護(hù)律師團(tuán)隊(duì)-金牙大狀刑事律師團(tuán)隊(duì)，并在中國(guó)刑事辯護(hù)律師界率先將刑事辯護(hù)推向精準(zhǔn)化、類罪化有效辯護(hù)，幾十名各具特長(zhǎng)的精準(zhǔn)化刑事辯護(hù)律師分別致力詐騙犯罪、金融犯罪、毒品犯罪、走私犯罪、傳銷犯罪、職務(wù)犯罪、知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪、稅務(wù)犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)犯罪、網(wǎng)絡(luò)犯罪等類犯罪重大案件有效辯護(hù)。

廣強(qiáng)律師事務(wù)所恭候您的光臨，地址：廣州市越秀區(qū)天河路45號(hào)恒健大廈23層。